Правовое регулирование статуса коммерсанта в иностранных государствах

Коммерсанты, являющиеся юридическими лицами и не являющиеся таковыми

Лицо, занимающееся предпринимательской (торговой) деятельностью, является субъектом торгового права — коммерсантом (купцом, предпринимателем). Коммерсанты делятся на единоличных — лиц, самостоятельно ведущих торговую деятельность; и коллективных — именующихся торговыми товариществами. В настоящее время играют основную роль в торговом обороте.

Применительно к российскому законодательству под товариществами понимаются объединения лиц («персональные товарищества»), а под обществами — объединения капиталов.

К торговым товариществам относят такие объединения лиц, которые, как правило, осуществляют торговый промысел в целях распределения между участниками полученной прибыли.

Основными видами торговых товариществ являются:

полное товарищество;

коммандитное товарищество;

негласное товарищество;

акционерное общество и его разновидности;

общество с ограниченной ответственностью.

Наряду с данной классификацией, в настоящее время известно деление торговых товариществ в зависимости от признания или отрицания у объединений как таковых статуса юридического лица как особого субъекта права.

Как правило, статус юридического лица во всех странах признается у объединений капиталов. Однако, что касается персонального товарищества, то в Германии, Швейцарии до настоящего времени за ними не закреплено свойство особого субъекта права, несмотря на законодательное закрепление и за полным товариществом, и за коммандитным товариществом важных свойств юридического лица. Отрицание у персональных товариществ свойства особого субъекта права освобождает объединения от уплаты корпоративного налога и налога с имущества, ибо субъектами налогообложения являются только участники объединения. Во Франции, однако, все виды товариществ, гражданские и торговые, рассматриваются как юридические лица. Как в указанной классификации, в данном делении нет четкого разграничения, так как степень проявления правосубъективности неодинакова. Существуют переходные формы, кроме того, нельзя не учитывать существующую в ряде стран возможность сочетания различных организационных форм, в том числе товариществ, признаваемых особым субъектом права, и товариществ, у которых такое свойство отрицается. Например, в Германии широкое распространение получило сочетание формы коммандитного товарищества и товарищества с ограниченной ответственностью.

Понятие коммерсанта и торговой сделки наиболее отчетливо даются в торговых кодексах Франции и Германии, но правила об особенностях торговых сделок и их участниках имеются также в Итальянском ГК, Единообразном торговом кодексе США, Швейцарском обязательственном законе, английских законах о продаже товаров 1979 г. и о поставках товаров и предоставлении услуг 1982 г.

Источники правового регулирования статуса коммерсанта в иностранных государствах

Основными источниками гражданского права в подавляющем большинстве зарубежных государств являются законы, административные акты нормативного характера, судебная практика и обычай.

В странах континентальной Европы, а также государствах, заимствовавших их систему права, доминирующим источником права является закон.

В странах англосаксонского права судебная практика, наряду с законом, является источником права, часто играет большую роль по сравнению с законом. В англоязычных странах действует принцип судебного прецедента: решение, вынесенное по определенному делу, является обязательным для судов равной и низшей инстанции при рассмотрении аналогичных дел. В станах континентальной Европы роль судебной практики как источника права возросла в последние десятилетия. Фактически это означает, что суды низшей инстанции вынуждены руководствоваться решениями вышестоящих судов по аналогичным делам. Иначе решения нижестоящих судебных инстанций могут быть отменены.

В настоящее время отсутствует единое для всех стран определение обычая, зафиксированное в правовой норме. Можно выделить признаки, которые характеризуют обычай: продолжительность существования, постоянность наблюдения, определенность, непротиворечие публичному порядку.

В странах с дуализмом частного права (Франция, ФРГ, Япония, Испания, Португалия и др.) правовое положение коммерсанта регулируется торговыми кодексами и специальными законами (например, Закон об акционерных обществах ФРГ, 1965г.).

В странах монистического права (Швейцария, Италия, Россия) и англо-американского права деятельность коммерсантов регулируется гражданским законодательством (Швейцарский Гражданский кодекс, Итальянский Гражданский кодекс) и также специальными законами (например, Закон Великобритании, 1989г.).

Нормы ФТК, регулирующие статус коммерсанта

Франция является первой страной, в которой зародилось кодифицированное гражданское и торговое право. Основными источниками гражданского права является Французский Гражданский кодекс (ФГК), введенный в действие законом от 21 марта 1804г. и Французский Торговый кодекс (ФТК) введенный в действие Законом от 15 сентября 1807г. Данные нормативным акты действуют по настоящее время.

Франция принадлежит к группе стран с дуалистической системой частного права, так как имущественные отношения в этой стране регламентированы двумя кодексами — Гражданским и Торговым.

Материал в ФГК расположен по институциональному принципу: Кодекс состоит из трех книг, которым предшествует вводный титул.

Книга первая «О лицах» посвящена правовому положению физических лиц и семейному праву. Термин «юридическое лицо» появился в законодательстве XIX в. Книга вторая «Об имуществах и различных видоизменениях собственности» содержит нормы о различных видах имущества, праве собственности и других вещных правах (узуфрукте, сервитутах) и др. Книга третья «О различных способах, которыми приобретается собственность» регулирует вопросы наследственного права, обязательственного права, залога и права имущественного удовлетворения, а также давности.

Законом от 15 сентября 1807 г. введен в действие Французский торговый кодекс (ФТК). Торговый кодекс издан в дополнение к Гражданскому. В нем содержатся специальные правила, регулирующие взаимоотношения между торговцами. При отсутствии этих правил применяются общие правила Гражданского кодекса.

Обновленный Торговый кодекс был введен в действие ордонансом № 2000–912 от 18 сентября 2000 г. Он состоит из девяти книг. Книга первая «Общие положения о торговле» содержит четыре раздела: «О торговых сделках», «О коммерсантах», «О посредниках, комиссионерах, транспортных предприятиях и торговых агентах», «О торгово-промышленных предприятиях».

Вторая книга посвящена торговым обществам и объединениям. Книга третья «О некоторых формах продаж и исключительных оговорках» посвящена распродаже товаров, продажам уцененных товаров, товаров через магазины или предприятии, с выставок, ярмарочным распродажам, продажам со склада и с публичных торгов. Кроме того, третий раздел данной книги объединяет разрозненные современные положения, касающиеся контрактных эксклюзивных оговорок относительно продажи товаров через дистрибьюторов. Книга четвертая «О свободе цен и конкуренции» содержит положения о нечестной конкуренции, о запрете на некоторые виды конкурентной деятельности, об индивидуальной и коллективной антиконкурентной деятельности.

Книга пятая «Об ордерных ценных бумагах и гарантиях» включает два раздела. Первый посвящен простому и переводному векселям, второй — вопросам, связанным с предоставлением кредита, оформлением залога, закладом инструментов и производственного оборудования.

Книга шестая «О спорах предприятий» состоит из двух разделов: «О предупреждении и урегулировании споров» и «О банкротстве и оздоровлении деятельности предприятий по решению суда».

Книга седьмая «Об организации торговли» включает три раздела. Первый раздел «О торгово-промышленных палатах» охватывает законы, которые регламентируют торговую деятельность и ремесла не допускать «уничтожения мелкого предпринимательства и разбазаривания торгового оборудования вследствие неупорядоченного увеличения количества новых фирм по сбыту». Один из разделов книги регламентирует правила торговли на национальных рынках.

Книга восьмая «О некоторых профессиональных должностных лицах» кодифицирует в единственном разделе положения, касающиеся судебных администраторов, следственных судей при ликвидации предприятий и экспертов для осуществления диагностики ликвидируемого предприятия.

Книга девятая регулирует торговые отношения заморских территорий Франции.

Книга первая ГТУ

Германия, как и Франция, является страной кодифицированного права, которой присущ дуализм частного права, сущность которого заключается в параллельном существовании гражданского и торгового законодательства. В 1896г. появилось Германское Гражданское уложение, а в 1897г. — Германское торговое уложение. Оба акта вступили одновременно — 1 января 1900г.

В настоящее время Германское гражданское уложение 1896г действует в редакции от 26 ноября 2001г.

Германское торговое уложение 1897г. действует в редакции от 18 января 2001г. и состоит из пяти книг.

Первая книга «Торговое сословие» состоит из восьми разделов: «Коммерсанты», «Торговый реестр», «Торговая фирма», «Торговые книги» (утратил силу), «Прокура и торговое полномочие», «Торговые служащие и ученики», «Торговые представители», «Торговые маклеры».

Вторая книга «Торговые товарищества и негласное товарищество» включает три раздела: «Полное товарищество», «Коммандитное товарищество», «Негласное товарищество».

Третья книга «Торговые книги» регулирует бухгалтерский учет.

Четвертая книга «Торговые сделки» посвящена правовому регулированию отдельных торговых сделок.

Пятая книга «Заморская торговля» регламентирует вопросы морской торговли.

Английские законы и судебные прецеденты

В Англии зародилось прецедентное право. Прецедентное право означает, что решение суда, принятое по конкретному делу, является обязательным при рассмотрении в судах аналогичных дел.

Изучение английской правовой системы невозможно вне исследования ее исторического развития. Английское право складывалось на протяжении веков и до настоящего времени сохранило свою специфику. В отличие от других европейских стран, на развитие материального права Англии не оказало существенного влияния римское гражданское право. Главной отличительной чертой прецедентного характера права Англии является его прецедентный характер.

Важной особенностью английского права является его исторический характер. Английская правовая система воплощает в себе исторический путь развития страны. Со времен нормандского завоевания 1066г. — отправной точки становления английского права. Правовая система не переживала катаклизмов, которые могли бы потрясти ее до основания.

Английская правовая система не признает деления права на частное и публичное. С исчезновением судов, рассматривающих споры публичного права, произошло исчезновением судов, рассматривающих споры частного права. Это произошло вследствие расширения юрисдикции королевских судов.

Своеобразие английского права по сравнению с правовыми системами стран континентальной Европы настолько уникально, что ряд английских юристов высказывает мнение о том, что миру известны две системы права: римское право и английское.

В английском праве отсутствует нормативный акт общего характера, аналогичный главе I Гражданского кодекса Российской Федерации, посвященной источникам гражданского права, их соотношению и порядку применения. Классификационные схемы носят доктринальный характер.

Уже в XIII в было известно деление исков на реальные (вещные) и персональные (о возмещении ущерба).

Сущность прецедентного права нашла свое отражение в доктрине судебного прецедента (решить так, как было решено ранее). Главный постулат доктрины судебного прецедента заключается в том, что сходные дела решаются сходным образом. Данная доктрина носит принудительный характер. Суды обязаны следовать более раннему решению, даже если это решение не соответствует принципиально новым политическим и социально-экономическим реалиям в обществе, так как оно является обязательным при решении аналогичного дела нижестоящим судом.

Для доктрины судебного прецедента остаются незыблемыми три основных принципа:

1) уважение к каждому отдельно взятому решению одного из высших судов. При рассмотрении конкретного дела, прежде чем вынести решение, судья обязан принять во внимание все ранее принятые вышестоящими судами аналогичные решения;

2) признание того, что решение нижестоящего суда, не будучи обязательным, является убеждающим прецедентом для вышестоящих судов;

3) отдельное решение вышестоящих судов является обязательным прецедентом для нижестоящих судов.

Оценка прецедентной системы права дана английскими юристами в афоризме: английский судья является рабом прошлого и деспотом будущего.

В английском праве существует общепризнанная доктрина, в соответствии с которой судья не создает новую норму права.

Как и в других странах, в Англии закон формально обладает высшей юридической силой, является чрезвычайно важным источником права, однако первостепенное значение имеет судебная практика — прецедентное право.

Последняя треть XX в. отмечена интенсивной законодательной деятельностью парламента в регулировании гражданского права. Были приняты законы о справедливой торговле 1973 г., о недобросовестных условиях 1977 г., о поставке товаров и предоставлении услуг 1982 г. В 1986 г. был принят Закон о неплатежеспособности. Принятые акты объемны по содержанию, поэтому их называют кодифицирующими. Одним из важных источников права является делегированное законодательство. К актам делегированного законодательства относятся акты, принимаемые органами государства и должностными лицами в силу и во исполнение предоставленных парламентом полномочий. К ним относятся приказы в Совете, приказы и инструкции, принимаемые министрами или другими структурными подразделениями правительства, а также подзаконные нормативные акты, принимаемые органами местного самоуправления.

Регулирование статуса коммерсанта законодательством штатов США

Правовая система США формировалась под влиянием трех исторических факторов:

а) США являлись колонией Англии и частично Франции;

б) страна сложилась как федерация юридически независимых государств, имеющих свои законодательные и судебные органы;

в) Конституция США разграничила компетенцию федеральных органов и органов штатов в законодательной сфере.

В настоящее время в современном американском праве можно выделить следующие источники права, располагая их по юридической силе:

1) федеральная Конституция США;

2) федеральное законодательство;

3) федеральные правительственные постановления;

4) заключенные и ратифицированные международные договоры;

5) решения федеральных судов;

6) конституции штатов;

7) решения Верховного суда США, федеральных судов и судов штатов.

США имеют писаную Конституцию, однако американское право является в основном правом судебной практики. В результате множественности источников гражданского права постоянно возникают коллизии правовых норм. Это обусловливает большое значение норм коллизионного права. Коллизионная норма не решает спорного материального вопроса по существу, а только указывает, нормами какого штата (или федерации) следует руководствоваться суду, если спорное отношение выходит за рамки штата. Закон, который бы урегулировал проблемы выбора применимого права, в США отсутствует. Суды руководствуются коллизионными нормами, существующими в каждом штате, что значительно усложняет и рассмотрение дел, и составление прогноза возможного исхода дела при рассмотрении его в суде.

Большое количество законов, многообразие, противоречивость правовых предписаний осложняют деятельность крупных фирм, осуществляющих свой бизнес на территории США. Соединенные Штаты пошли по единственно возможному, наиболее эффективному в условиях существующего государственного устройства пути. Законодательным органам штатов было предложено принять типовые единообразные законы. Самыми важными из них являются: Единообразный закон об оборотных документах 1896 г., Единообразный закон о партнершипе 1914г., Единообразный закон о партнершипе с ограниченной ответственностью 1916 г., Единообразный закон о коносаментах 1909г. и др. Единообразные законы разрабатывались Национальной конференцией по выработке единообразных законов штатов. Наиболее существенным шагом в унификации была разработка в 1952г. Единообразного Торгового кодекса — ЕТК США. В основу ЕТК были положены Единообразный закон об оборотных документах, Единообразный закон о коносаментах, Единообразный закон о купле-продаже, Единообразный закон о складских расписках, Единообразный закон об условной продаже, Единообразный закон о письменных обязательствах и др. В течении 10 лет, начиная с 1958г., законодательные органы штатов приступили к принятию проекта ЕТК, который стал законом всех штатов, за исключением Вирджинских островов, федерального округа Колумбия и Луизианы.

Статус коммерсанта (в праве Англии, США, Франции, Германии) и последствия приобретения лицом статуса коммерсанта

В странах, где торговое право существует как самостоятельная отрасль, известно понятие коммерсанта (купца) как участника хозяйственного оборота, правовое положение и сделки которого подчинены специальному регулированию. В законодательстве Франции, Германии, Бельгии, Испании и некоторых других стран проводится разграничение понятий коммерсантов и некоммерсантов.

Законодательству государств с единой системой частного права, в частности США, Англии и некоторых других (Италии, Нидерландов, Швейцарии), как правило, неизвестно формально-юридическое понятие коммерсанта и торговой сделки. Торговое право в этих странах не выделено из гражданского. Существуют отдельные нормы, регламентирующие специальные правила об организации деятельности лиц, ведущих производственные операции в виде промысла, и определение особых прав и обязанностей сторон в сделках, заключаемых этими участниками оборота. В Англии в Законе о продаже товаров 1979 г. (разд. 14) предусматриваются особые гарантии продавца, действующего «в порядке профессиональной деятельности», а в Законе о поставке товаров и предоставлении услуг 1982 г. — ряд специальных правил для лиц, профессионально осуществляющих «коммерческую деятельность» (п. 2 ст. 8, ст. 13 и др.).

В США Единообразный Торговый кодекс (ЕТК), выдвигая, в отличие от других стран этой группы, общее определение коммерсанта (ст. ст. 2—104), включает ряд положений, рассчитанных на сделки между такими участниками оборота (в отношении заключения договоров, условий продажи, гарантий продавца, перехода прав на вещь, и т.д.). Коммерсантом признается лицо, которое «совершает операции с товарами определенного рода или каким-либо другим образом по роду занятий ведет себя так, как будто оно обладает особыми знаниями или опытом в отношении операций и товаров, являющихся предметом сделки, а также тот, кто может рассматриваться как обладающий такими знаниями или опытом вследствие того, что он использует услуги агента, брокера или иного посредника. Помимо промыслового характера заключения сделок условием признания за лицом статуса коммерсанта является деятельность его в качестве самостоятельного предпринимателя, хозяина промысла, выступающего в обороте от своего имени. В качестве коммерсантов рассматриваются коммерсанты, например, комиссионеры, но не считаются коммерсантами служащие, действующие как представители общества или компании от их имени.

Во Франции, в соответствии со ст. 1 Торгового кодекса, «коммерсантами являются лица, которые совершают торговые сделки в процессе осуществления своей обычной профессии». Таким образом, коммерсант определяется торговым характером заключаемых в виде промысла сделок, перечень которых приводится в законе. Данный перечень приводится в ст. ст. 632 и 633 ФТК и включает широкий круг сделок. Коммерсантами признаются как физические, так и юридические лица. Объективный принцип признания коммерсанта, который исходит из характера осуществляемых сделок, дополняется субъективным критерием оценки. Так, в соответствии с п. 2 ст. 1.2. Закона о торговых товариществах № 6-537 от 24 июля 1966 г. коммерсантами являются — ввиду самой организационной формы деятельности, независимо от предмета заключаемых сделок, — полные товарищества, коммандитные товарищества, товарищества с ограниченной ответственностью и акционерные общества.

В Германии, согласно § 1 Торгового уложения, качество коммерсанта признается в зависимости от характера осуществляемой деятельности как предпринимательской, представляющей собой ведение того или иного промысла. Для Германии характерным является субъективный принцип квалификации, сущность которого заключается в том, что коммерсантом признается лицо на основании соответствия его признакам одного из видов коммерсантов, определяемых законом.

Торговое уложение в §§ 1—3 выделяет категории таких лиц. Это «обязательные коммерсанты». К промыслам, которые они ведут, закон относит приобретение и перепродажу товаров или ценных бумаг, осуществление страховых, банковских, транспортных, комиссионных и ряда других сделок. Кроме того, признаются «коммерсантами по желанию» лица, не занимающиеся основными видами деятельности, но внесенные в торговый реестр. Лица, относящиеся к данной категории коммерсантов, обязаны зарегистрироваться в торговом реестре и становятся коммерсантами после регистрации. Лица, занимающиеся основными торговыми промыслами, признаются коммерсантами, независимо от регистрации их в торговом реестре, хотя на них лежит обязанность зарегистрироваться.

Признание за участником оборота статуса коммерсанта является важным юридическим фактом и порождает правовые последствия. Все заключенные коммерсантом сделки презюмируются связанными с функционированием предприятия и поэтому являются торговыми сделками со всеми вытекающими отсюда последствиями. Особое значение презумция торгового характера сделок имеет в странах, законодательство которых не содержит самого перечня таких сделок, например, в Германии.

К специальному кругу налагаемых на коммерсантов обязанностей по ведению предпринимательской деятельности относятся:

публикация сведений о коммерсанте в форме регистрации его в торговом реестре, преследующая цель дать представление третьим лицам о правовом положении коммерсанта и общую информацию о его имущественном положении;

ведение специальных реестров (торговых книг) о ходе и результатах хозяйственной деятельности, что служит целям контроля за ее проведением, а при возникновении споров с третьими лицами облегчит доказательство фактов проведения операций;

объявление в установленном порядке информации о прекращении платежей по взятым обязательствам для открытия кредиторами специальной процедуры — конкурсного процесса — по взысканию с коммерсанта задолженности;

открытие собственного банковского счета (по законодательству некоторых стран).

Кроме того, на коммерсантов возлагается обязанность предоставлять специальную финансовую отчетность для налогообложения и взыскания корпоративного налога. Коммерсантам должны приобретать разрешение («патент») на ведение промысла с уплатой установленного налога в местный бюджет.

Коммерсантам предоставляются также специальные права для обеспечения их интересов как участников оборота:

во-первых, в своей деятельности коммерсанты вправе выступать под определенным наименованием (фирмой), индивидуализирующим их на рынке (см. § 4);

во-вторых, коммерсанты могут воспользоваться обеспечиваемой законом возможностью защиты своих интересов на рынке против актов недобросовестной конкуренции третьих лиц.

Виды коммерсантов по составу участвующих лиц. Индивидуальные и коллективные коммерсанты

Всех субъектов, являющихся коммерсантами, можно классифицировать по составу участвующих лиц на индивидуальных и коллективных.

К индивидуальным коммерсантам относятся физические лица, которые, являясь собственниками предприятия, действуют как отдельные предприниматели. Как правило, они функционируют в сфере среднего и мелкого бизнеса (обслуживание, мелкая и средняя торговля, промышленное или сельскохозяйственное производство, и т.д.).

Коллективные коммерсанты — это разного рода объединения предпринимателей, действующие в организационно-правовых рамках торгового товарищества, которое в большинстве случаев является юридическим лицом и собственником одного или нескольких предприятий. Государство в ряде случае признается коммерсантом особого рода.

Вопросы для самопроверки

Кто такие «коммерсанты» по праву иностранных государств?

Назовите основные признаки юридического лица, коммерсанта.

Назовите основные источники регулирования деятельности коммерсантов по праву Франции, Германии, Англии, США.

С какого момента юридическое лицо является правоспособным по праву Франции?

Не нашли, что искали? Воспользуйтесь поиском по сайту: