Сделай Сам Свою Работу на 5

Право, подлежащее применению к исковой давности





В национальных правовых системах регулирование вопросов исковой давности имеет весьма существенные различия. Устанавливаются различные сроки исковой давности, по-разному определяются начало их течения, перерыв, приостановление, возможность продления и т.д. [13]

Сама юридическая природа института исковой давности понимается не одинаково. В одних странах (как в России и других странах континентальной системы права) исковая давность рассматривается как материальное право. В странах англо-американской системы права исковая давность относится к процессуальному праву. Вправе ли суды применятьнормы иностранного права об исковой давности тех стран, в которых исковая давность рассматривается как процессуально-правовой институт? Поскольку согласно международному частному праву всех стран иностранные процессуальные нормы не применяются, вопросы исковой давности регулировались в этих случаях не иностранным правом, а правом суда (lex fori).

Российская доктрина и правоприменительная практика стоят на тех позициях, что независимо от природы института исковой давности в той или иной стране, российские суды в тех случаях, когда применимым будет иностранное право, должны применять и нормы этого права об исковой давности.[14]



Однако и в тех странах, где институт исковой давности рассматривается как процессуально-правовой, меняется отношение к данному вопросу. Согласно Закону Англии об иностранных сроках исковой давности 1984 г. правила иностранного права об исковой давности считаются относящимися к материальному праву.[15] В практике судов США утверждается тенденция, направленная на отказ от характеристики института исковой давности в качестве процессуального и на применение подхода о выборе закона, принятого в международном частном праве.[16]

В соответствии с положениями международного частного права РФ исковая давность определяется по праву страны, подлежащему применению к соответствующему отношению (ст.1208 ГК РФ).

Таким образом, право, применимое к исковой давности, – это право, которое применяется к основному правоотношению, по поводу которого возник вопрос об исковой давности.



Например, в российском арбитражном суде решается вопрос о применении исковой давности по договору аренды, в котором в качестве арендодателя выступает итальянская сторона, в качестве арендатора – фирма России. В соответствии со ст.1210 ГК стороны вправе выбрать применимое право к их правам и обязанностям по договору аренды, что они и сделали, выбрав в качестве применимого право России. Согласно ст.1208 ГК к исковой давности по этому договору также будет применяться российское право. Если стороны сами не выбрали права, то определять право, применимое к договору аренды, будет суд в соответствии со ст.1211 ГК. В конечном итоге суд определит в качестве применимого право места жительства или основного места деятельности арендодателя (подпункт 3 п.3 ст.1211 ГК), то есть итальянское право. В соответствии с этим правом будут также разрешаться все вопросы, связанные с исковой давностью.

Согласно Минской конвенции 1993 г. (ст.43), Кишинёвской конвенции 2002г., (ст.46), Киевскому Соглашению 1992. (пункт з. ст. 9) вопросы исковой давности также разрешаются по законодательству государства, применяемому для регулирования соответствующего отношения.

В Основах гражданского законодательства 1991 г., действовавших до принятия Гражданского кодекса РФ, в ч. 2 ст. 159 предусматривалась односторонняя коллизионная норма, согласно которой требования, на которые исковая давность не распространяется, должны определяться по советскому (российскому) праву. В статье 1208 эта коллизионная норма отсутствует. В Модельном гражданском кодексе для государств-участников СНГ такая норма предусматривается. В соответствии с п.2 ст.1218 Модельного кодекса, если хотя бы один из участников соответствующего отношения является гражданином или юридическим лицом государства, принимающего Кодекс, то требования, на которые исковая давность не распространяется, определяются по праву этого государства. Эти правила были воспроизведены в Законе о международном частном праве Азербайджана и в ряде Гражданских кодексов других стран СНГ.



В российской доктрине и правоприменительной практике возник вопрос, по какому праву следует устанавливать круг требований, на которые не распространяется исковая давность.

В научной литературе, высказана точка зрения, согласно которой характер требований, перечисленных в ст.208 ГК (требования о защите личных неимущественных прав; вкладчиков к банку о выдаче вкладов; о возмещении вреда, причинённого жизни и здоровью, и др.), свидетельствует об их особом значении для защиты прав и законных интересов участников гражданского оборота. Именно поэтому ст.208 ГК должна рассматриваться как такая императивная норма, которая в силу ст.1192 ГК регулирует вопросы исковой давности независимо от применимого права.[17] Остальные нормы российского права об исковой давности, хотя и являются императивными, не входят в круг особых императивных норм, предусмотренных ст.1192. Поэтому, если стороны выбирают к своим отношениям иностранное право, оно будет применяться и к вопросам исковой давности, кроме требований, на которые исковая давность не распространяется.

Нью–Йоркская конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров, 1974 г. с Протоколом от 11 апреля 1980 г.

Россия не является участницей этой Конвенции, хотя СССР подписал её ещё в 1974 году, но Конвенция так и не была ратифицирована. Однако российские суды в некоторых случаях будут применять Конвенцию, но не в качестве международного договора РФ, а в силу того, что её участником является иностранное государство, право которого применимо к данному контракту. При этом необходимо соблюдение двух условий. Во-первых, данное государство участвует не только в Конвенции, но и в Протоколе к ней 1980 г. Во-вторых, участник Протокола не сделал оговорку, исключающую применение конвенции к контрактам, коммерческие предприятия сторон которых находятся в государствах, не участвующих в Конвенции. Такие оговорки действуют в отношении Чешской Республики, Словацкой Республики, США. Положения Конвенции применяются в отношении контрактов российских предпринимателей, когда они регулируются правом следующих государств: Аргентина, Беларусь, Куба, Египет и др. [18]

На основании ст.1 Конвенции можно дать определение исковой давности применительно к договору купли-продажи. Исковая давность – это определённый период времени, вследствие истечения которого требования покупателя и продавца друг к другу, вытекающие из договора международной купли – продажи товаров, не могут быть осуществлены.

Срок исковой давности устанавливается в четыре года. Конвенция предусматривает общее ограничение срока исковой давности. Срок исковой давности в любом случае истекает не позднее десяти лет.

В Конвенции устанавливается начало течения срока исковой давности применительно к отдельным видам нарушения договора.

Перерыв исковой давности может иметь место, как в результате действий кредитора, так и должника. В частности, если должник до истечения срока исковой давности в письменной форме признает своё обязательство перед кредитором, то со дня такого признания наступает новый четырёхлетний срок исковой давности. Срок исковой давности и порядок его применения не могут быть изменены путём заявления или соглашения между сторонами. Конвенция предусматривает одно исключение из этого императивного правила, неизвестное российскому праву: «должник может в любое время в течение срока исковой давности продлить этот срок путём письменного заявления кредитору. Это заявление может быть возобновлено» (п.2 ст.22).

Истечение срока исковой давности принимается во внимание при рассмотрении спора только по заявлению стороны, участвующей в процессе. Суд не вправе самостоятельно применить исковую давность, если нет соответствующего заявления стороны. При наличии заявления право требования не подлежит признанию и принудительному осуществлению при рассмотрении спора, начатого после истечения срока исковой давности (п.1 ст.25). В Гражданском кодексе РФ 1994 г. (часть первая) воспроизведены основные принципиальные положения Конвенции, хотя имеются и немаловажные различия (ст.199 – 208 ГК).

Материальные и коллизионные нормы об исковой давности предусмотрены и в ряде других конвенций. Так, конвенции, регулирующие международные перевозки на различных видах транспорта, устанавливают особые сроки исковой давности. Как правило, они короче общих сроков и составляют 1-2 года. В отношениях по перевозке право на иск тесно связано с предъявлением претензий. Если предъявление претензии обязательно (как, например, в договорах перевозки грузов), то непредъявление претензии лишает стороны права на предъявление иска. Срок исковой давности, как правило начинает течь с того момента, когда предъявитель претензии получил от перевозчика ответ на свою претензию, а если ответ не получен, с момента, когда истёк срок для ответа. Если претензионный срок и срок исковой давности начинают течь одновременно, как, например, в соответствии с Соглашением о международном железнодорожном грузовом сообщении (СМГС), то предъявление отправителем или получателем претензии к железной дороге приостанавливает течение исковой давности. Течение срока исковой давности продолжается с того дня, как железная дорога сообщила заявителю об отклонении претензии. Если претензия оставлена без ответа, исковая давность продолжает течь с момента истечения сроков для ответа (ст.31). СМГС в отличие от других транспортных конвенций устанавливает сравнительно короткие сроки исковой давности – 9 месяцев, а для претензий и исков о просрочке в доставке грузов – всего 2 месяца. Претензии и требования, по которым истёк срок исковой давности, не могут быть предъявлены также и в виде исков.

Женевская конвенция, устанавливающая Единообразный закон о переводном и простом векселях, от 7 июня 1930 г.[19] устанавливает сроки исковой давности в 6 месяцев, один и три года в зависимости от вида исковых требований (ст.70). Конвенция ООН о международных переводных и международных простых векселях от 9 декабря 1988 г. (в силу не вступила) в главе VIII «Исковая давность» устанавливает: «Право на иск по векселю не может быть осуществлено после истечения четырёх лет» (п.1 ст.84), и далее в шести пунктах определяется начало течения этого срока в зависимости от вида требования.[20]

По-новому решаются вопросы исковой давности в Принципах УНИДРУА 2004 г. Принципы отказались от некоторых положений об исковой давности, сложившихся в национальном законодательстве государств и международной практике, в частности, от императивного характера норм об исковой давности. Глава 10 Принципов «Исковая давность» устанавливает общий срок исковой давности в три года. Срок исковой давности начинает течь со дня, следующего за днем, когда кредитор узнал или должен был узнать о событиях, в результате которых право кредитора может быть осуществлено. В этом отношении правила, установленные в ГК РФ и в Принципах, совпадают и, напротив, не соответствуют Конвенции 1974 г. В Конвенции не учитывается субъективный момент в начале течения исковой давности.

В любом случае максимальный срок исковой давности составляет 10 лет, начиная со дня, следующего за днём, когда право может быть осуществлено (ст. 10.2)

В отличие от императивных норм российского законодательства об исковой давности, запрещающих сторонам изменять установленный законодательством срок исковой давности, и соответствующих норм Конвенции 1974г., Принципы разрешают сторонам изменять исковую давность (ст.10.3). Тем не менее, стороны не могут: а)уменьшить общий срок исковой давности короче одного года; б) уменьшить максимальный срок исковой давности короче четырех лет; в) увеличить максимальный срок исковой давности свышепятнадцати лет.

В Принципах содержится правило о перерыве исковой давности в случаях непреодолимой силы, смерти или недееспособности (ст.10.8). Препятствия вне контроля кредитора прерывает общий срок таким образом, чтобы он не мог истечь ранее, чем через один год после прекращения существования соответствующего препятствия. Если препятствие состоит в недееспособности или смерти кредитора или должника, срок прерывается назначением представителя недееспособного или скончавшегося лица, либо имущества такого лица, или вступлением в права соответствующего лица его правопреемника. Дополнительный годичный период применяется соответственно.

Истечение срока исковой давности не прекращает права. Для наступления последствий истечения срока исковой давности должник должен заявить об этом в качестве возражения. В этом случае право кредитора не подлежит принудительному осуществлению. Принципы в значительной степени изменяют правила об исковой давности, сложившиеся в национальном законодательстве отдельных государств и в международной практике.

Таким образом, правила международных договоров о сроках исковой давности и их применении отличаются большим своеобразием, также как и национальное законодательство разных стран по этому вопросу. В соответствии со статьёй 1208 ГК РФ исковая давность определяется по праву страны, подлежащему применению к соответствующему отношению.

 








Не нашли, что искали? Воспользуйтесь поиском по сайту:



©2015 - 2024 stydopedia.ru Все материалы защищены законодательством РФ.