Понятие, признаки, особенности правового регулирования внешнеэкономических сделок

II. Внешнеэкономические сделки

Понятие и признаки внешнеэкономической сделки. Термин «внешнеэкономическая сделка» широко применяется в российской научной и учебной литературе по международному частному праву. В действующем ГК этот термин употреблён лишь дважды, и в обоих случаях речь идёт о форме внешнеэкономической сделки (п.3 ст.162 и п.2 ст.1209 ГК РФ). Ранее в российском законодательстве использовались термины «внешнеторговая сделка» (ГК РСФСР 1964 г.) и «внешнеэкономическая сделка» (Основы гражданского законодательства 1991 г.).

Внешнеэкономическая сделка в отличие от других сделок опосредует предпринимательскую (коммерческую) деятельность в сфере международных хозяйственных связей. При этом понятие внешнеэкономической сделки, даваемое в научной литературе, относится именно к договорам, а не к односторонним сделкам.

В международной практике внешнеэкономическая сделка обозначается несколько иначе: «международная коммерческая сделка», «международный коммерческий контракт (договор)». Эти термины равнозначны отечественному термину «внешнеэкономическая сделка». Более того, в отечественной литературе всё чаще употребляются термины, принятые в международном торговом обороте.

В Федеральном законе «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» от 8 декабря 2003 г. №164-ФЗ[1] употребляется иной термин – «внешнеторговая сделка», под которой понимается сделка, совершаемая при осуществлении внешнеторговой деятельности. Внешнеторговая деятельность определяется как деятельность по осуществлению сделок в области внешней торговли товарами, услугами, информацией и интеллектуальной собственностью (п.4 ст. 2 Закона).

В указанном Законе называются и отдельные виды внешнеторговых сделок: внешнеторговая бартерная сделка, внешняя торговля интеллектуальной собственностью, внешняя торговля информацией, внешняя торговля товарами, внешняя торговля услугами. Таким образом, внешнеторговая сделка здесь понимается широко и не сводится к международной купле - продаже товаров. Вместе с тем, и такое широкое понимание внешнеторговой сделки не исчерпывает содержания внешнеэкономических сделок. Если понимать международную торговлю в том широком значении, какое ей придаётся в Типовом законе ЮНСИТРАЛ об электронной торговле, то внешнеторговую сделку следует рассматривать как синоним внешнеэкономической.

Понятие внешнеэкономических сделок не даётся ни в национальном законодательстве, ни в международных документах. Выработкой такого понятия занимается наука. В юридической литературе, как правило, указываются признаки внешнеэкономической сделки, при этом далеко не всегда набор признаков является одинаковым.[2]

Внешнеэкономический характер сделки определяется двумя основными признаками. Первый признакотносится к экономическому характеру сделки. Обе стороны внешнеэкономической сделки заключают ее в связи с осуществлением предпринимательской деятельности (в целях получения прибыли).

Второй признак внешнеэкономической сделки указывает на её международный характер. В юридической литературе международный характер сделок определяется разными критериями: различная национальность (государственная принадлежность) сторон, пересечение товаров и услуг через границу, необходимость таможенного регулирования, использование иностранной валюты и др. В современной практике основным критерием внешнеэкономического характера сделки считается признак, установленный в Венской конвенции о договорах международной купли – продажи товаров 1980 года. Так, в соответствии со ст.1 Конвенции под договором международной купли – продажи понимается договор, заключённый между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах. Аналогичное правило включено в Нью-Йоркскую конвенцию об исковой давности 1974 г. (Протокол 1980 г.).

Данный критерий используется и в российском законодательстве, в частности в Законе о международном коммерческом арбитраже. Согласно п. 2 ст.1 этого Закона международный коммерческий арбитраж может рассматривать споры, возникающие при осуществлении международных экономических связей, если коммерческое предприятие хотя бы одной из сторон находится за границей.

Таким образом, внешнеэкономическими сделками (или международными коммерческими сделками) называются сделки, опосредующие предпринимательскую деятельность в сфере международных экономических отношений, совершаемые между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся на территории разных государств. Такое определение утвердилось в юридической литературе, соответствует международной практике и не противоречит российскому законодательству.

Выделение внешнеэкономических сделок из всего массива сделок, осложнённых иностранным элементом, т.е. носящих международный характер, имеет большое значение. К особенностям внешнеэкономических сделок можно отнести: необходимость выполнения таможенных правил, повышенный риск неисполнения обязательств, наличие унифицированных норм международных договоров, регулирующих отдельные виды внешнеэкономических сделок. Всё это обуславливает особенности правового регулирования внешнеэкономических сделок. Несмотря на то, что в Гражданском кодексе РФ в отличие от прежнего законодательства установлено в принципе единое коллизионное регулирование для всех сделок, осложнённых иностранным элементом, правовое регулирование внешнеэкономических сделок имеет свои особенности, которые могут бытьобобщены следующим образом.

Во-первых, такая специфика связана с формой сделки. Гражданский кодекс требует письменной формы внешнеэкономической (внешнеторговой) сделки, что нашло отражение в специальной коллизионной норме (п.2 ст.1209).

Во-вторых, большую роль в регулировании международных коммерческих договоров (внешнеторговых сделок) играют международные договоры, унифицирующие коллизионные и материально-правовые нормы.

В-третьих, в сфере международных коммерческих договоров широко применяются обычаи международной торговли, обычаи международного делового оборота, которые часто объединяются общим названием «lex mercatoria». Обычаи широко применяются в мировой деловой практике благодаря неофициальной кодификации в международных актах.

В-четвёртых, в мировой практике сложился особый механизм разрешения споров, вытекающих из международных коммерческих договоров, так называемый коммерческий арбитраж. Особенность этого механизма заключается в том, что стороны сами выбирают, в какой стране, каком арбитраже, на каком языке будет рассматриваться спор. Стороны сами формируют арбитражный состав, который будет рассматривать дело, и определяют процедуру рассмотрения спора. Быстрое, эффективное, профессиональное, менее затратное разрешение споров в сравнении с государственными судами привело к тому, что участники внешнеторговой деятельности предпочитают передавать свои споры на рассмотрение коммерческих арбитражей.

В-пятых, часть 2 пункта 1 ст. 1186 ГК содержит правило, в соответствии с которым особенности определения права, подлежащего применению международным коммерческим арбитражем, устанавливаются законом о международном коммерческом арбитраже. Эти особенности заключаются в том, что арбитраж сам выбирает коллизионные нормы, на основании которых он будет определять право, применимое к отношениям сторон по внешнеэкономической сделке. В соответствии с п.2 ст.28 Закона РФ «О международном коммерческом арбитраже» при отсутствии какого-либо указания сторон, третейский суд применяет право, определённое в соответствии с коллизионными нормами, которые он считает применимым. Пункт 3 этой же статьи указывает, что «во всех случаях третейский суд принимает решение в соответствии с условиями договора и с учётом торговых обычаев, применимых к данной сделке».

На практике применяются различные методы для определения применимого права: использование коллизионных норм места проведения арбитража; совместное применение соответствующих коллизионных норм, использование общих принципов коллизионного права и др. Использование того или иного метода зависит от норм государства места проведения арбитража. В некоторых странах (например, Нидерланды) нормы, касающиеся выбора права арбитражем, носят императивный характер. В других странах (к которым принадлежит и Россия) коллизионные нормы места проведения арбитража не носят для арбитража императивного характера и могут быть заменены иностранными или международными коллизионными нормами.[3]

§ 2. Форма и содержание внешнеэкономической сделки

Содержание внешнеэкономической сделки. В соответствии с российской доктриной условия, на которых достигнуто соглашение сторон, составляют содержание договора.[4] Среди условий договора выделяют существенные условия, без согласования которых договор не может быть заключён. Для различных видов договоров существенные условия будут различными.

Содержание внешнеэкономических сделок (как и всяких других) определяется их условиями, предусматривающими в первую очередь права и обязанности сторон по договору. В соответствии с Принципами УНИДРУА договорные обязательства могут быть прямыми и подразумеваемыми.Российское законодательство не содержит понятия подразумеваемые условия договора.

Подразумеваемые обязательства вытекают из:

a) характера и цели договора;

b) практики, которую стороны установили в своих взаимоотношениях;

c) добросовестности и честной деловой практики;

d) разумности.

В Принципах УНИДРУА установлены обязанность сотрудничества между сторонами (ст.5.1.3), обязанность достичь определённого результата и обязанность проявлять максимальные усилия (ст.5.1.4). Критерием поведения обязанной стороны выступают усилия, которые предпринимало бы аналогичное ей разумное лицо в таких же обстоятельствах. Во внимание должны быть приняты, помимо прочих факторов:

a) способ, которым выражено обязательство в договоре;

b) договорная цена и другие условия договора;

c) степень риска, присутствующего обычно при достижении определённого результата;

d) способность другой стороны влиять на исполнение обязательства (ст.5.1.5).

Российские участники внешнеторговой деятельности при заключении экспортно-импортных сделок обычно руководствуются Рекомендациями по минимальным требованиям к обязательным реквизитам и форме внешнеторговых контрактов (утв. МВЭС РФ 29.02.1996 г.).

Рост числа международных коммерческих контрактов диктует необходимость типизации условий отдельных видов договоров. Типовые контракты, проформы, общие условия разрабатываются как участниками международного торгового оборота, их ассоциациями и объединениями, так и международными организациями.

Европейская экономическая комиссия ООН подготовила несколько десятков документов рассматриваемого типа, включая общие условия экспортных контрактов на поставку машин и оборудования, их монтаж и шефмонтаж; на экспорт потребительских товаров длительного пользования, купли-продажи отдельных видов товаров (пиломатериалов, твёрдого топлива, зерновых, картофеля, сушёных фруктов, цитрусовых и др.).

Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) в 1983 г. приняла Единообразные правила о договорных условиях согласования суммы, причитающейся в случае неисполнения обязательства. В 1988 г. опубликовано Правовое руководство по составлению международных контрактов на строительство промышленных объектов. В 1992 г. разработано Правовое руководство по международным встречным торговым сделкам.

Международная торговая палата (МТП) разработала типовые контракты международной купли-продажи товаров, случайного посредничества, франчайзинга, коммерческого агентского контракта и руководство по его составлению, дистрибьюторского контракта и руководство по его составлению.

Типовые контракты и общие условия создаются и в рамках профессиональных международных ассоциаций. Всемирно известны общие условия и типовые положения контрактов на производство общестроительных и инжиниринговых работ, разработанные Международной федерацией инженеров–консультантов (ФИДИК). Организация по координации европейской металлообрабатывающей промышленности (ОРГАЛИМ) подготовила примерные договоры о передаче ноу-хау и патентной лицензии. Международная ассоциация дилеров по сделкам «своп» и операциям с производными ценными бумагами (ISIDA) рекомендовала заключение контрактов на условиях Генерального соглашения о мультивалютных трансграничных операциях 1992г.

Отмечается две общие особенности для всех разновидностей типовых проформ:

- применение только по соглашению сторон;

- возможность внесения в них изменений договаривающимися сторонами.[5]

В настоящее время в коммерческой практике достаточно широко используются так называемые стандартные условия договора, тем более что в некоторых сферах деятельности (банки, страхование, транспорт и др.) без них не обойтись. Использование стандартных условий вызывает некоторые проблемы, решение которых предлагается в Принципах УНИДРУА. Стандартными условиями являются положения, подготовленные одной стороной предварительно для общего и неоднократного использования и применяемые фактически без переговоров с другой стороной (п.2 ст.2.1.19 Принципов).

Нередко стандартные условия односторонне направлены на защиту только одной стороны - их разработчика. Кроме того, они занимают большой печатный объем, и другая сторона зачастую не только лишена возможности их обсуждать, но и просто ознакомиться с ними. Статья 2.1.20 защищает стороны от так называемых неожиданных условий. Условие, включённое в число стандартных и которое имеет такой характер, что другая сторона не могла бы разумно его ожидать, является недействительным, если только это условие не было явно принято этой стороной. При установлении, имеет ли условие такой характер, необходимо принимать во внимание его содержание, формулировку и способ выражения (ст.2.1.20).

В случае противоречия между стандартными и нестандартными условиями договора преимущество имеют последние (ст.. 2.1.21).

Конфликт проформ в Принципах УНИДРУА разрешается следующим образом. Если обе стороны используют стандартные условия и достигают соглашение вне рамок этих стандартных условий, договор считается заключённым на основе согласованных условий и тех стандартных условий, которые являются совпадающими по существу (ст. 2.1.22).

Форма внешнеэкономической сделки. В соответствии с п.2 ст.1209 ГК форма внешнеэкономической (внешнеторговой) сделки, хотя бы одной из сторон которой является российское юридическое лицо, подчиняется независимо от места её совершения российскому праву. Это правило применяется и в случаях, когда хотя бы одной из сторон этой сделки выступает осуществляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо, личным законом которого является российское право. Согласно российскому праву внешнеэкономические сделки должны совершаться в письменной форме (ст.162 ГК). Несоблюдение правил ст.162 ГК влечёт за собой недействительность сделки. Изменение и расторжение внешнеэкономических сделок также должны совершаться в письменной форме. В Концепции развития гражданского законодательства указывается, что правило пункта 3 статьи 162 ГК о недействительности внешнеэкономической сделки, заключённой без соблюдения простой письменной формы, было введено в условиях государственной монополии внешней торговли и отражало особое отношение государства к таким сделкам. В настоящее время такое правило не оправдано, ставит стороны внешнеэкономических сделок в неравное положение по сравнению состоронами обычных сделок и подлежит исключению из Кодекса.

Само требование российского права об обязательности письменной формы внешнеэкономической сделки (не говоря уже о последствиях её несоблюдения) не соответствует сложившейся мировой практике. Принципы УНИДРУА (ст. 1.2) и Конвенция о международной купле-продаже товаров 1980 г. (ст.11) устанавливают принцип свободы формы договора. В Сборнике ЮНСИТРАЛ по прецедентному праву, касающемуся Конвенции[6] даётся комментарий к ст.11, в которой закрепляется принцип свободы от требований в отношении формы. В соответствии с прецедентным правом это означает, что договор может быть заключён устно и через поведение сторон. Кроме того, один суд даже заявил, что подпись не является необходимой для действительности договора, поскольку договор купли-продажи не подчиняется какому-либо требованию в отношении формы.

Однако и Принципы, и Конвенция допускают договорённость об использовании письменной формы, а кроме того в соответствии со ст.1.4 Принципов императивные нормы национального законодательства будут иметь приоритет.

Согласно ст.12 Конвенции принцип свободы от требований в отношении формы не применяется, если сторона имеет соответствующее предприятие в государстве, которое сделало заявление на основании ст. 96.

Советский Союз, присоединяясь к Конвенции 1980 г., сделал заявление о том, что договор купли – продажи (в котором хотя бы одна из сторон имеет своё коммерческое предприятие в России), его изменение или прекращение соглашением сторон либо оферта, акцепт или любое другое выражение намерения должны совершаться в письменной форме. В соответствии с императивными нормами российского законодательства (ст.162 и п. 2 ст.1209 ГК) это же правило об обязательной форме заключения, изменения и расторжения договора относится к любым другим внешнеэкономическим сделкам.

Заключение, изменение и расторжение внешнеэкономических сделок

В мировой практике сложился традиционный способ заключения международных коммерческих контрактов путём акцепта оферты либо в результате поведения сторон, достаточно свидетельствующего о соглашении (так называемые конклюдентные действия). Способ заключения договора путём акцепта оферты нашёл своё закрепление в Принципах УНИДРУА (гл. 2), а также в Венской конвенции о международной купле-продаже товаров 1980 г. (часть II). Следует отметить, что российское гражданское законодательство в основном соответствует этой мировой практике.

Электронная торговля

В настоящее время всё большее число сделок в международной торговле заключается с помощью электронного обмена данными, который предусматривает использование методов альтернативных бумажным формам.

В 1996 году принят Типовой закон ЮНСИТРАЛ об электронной торговле. В соответствии со ст.2 этого закона « сообщение данных» означает информацию, подготовленную, отправленную, полученную или хранимую с помощью электронных, оптических или аналогичных средств, включая электронный обмен данными (ЭДИ), электронную почту, телеграмму, телекс или телефакс, но не ограничиваясь ими. Данный закон применяется к любому сообщению данных, если оно имеет отношение к международной торговле. В соответствии со ст.5 информация не может быть лишена юридической силы, действительности или исковой силы на том лишь основании, что она составлена в форме сообщения данных.

Другой важнейший вопрос – соотношение электронного документа и документа на бумажном носителе, их эквивалентность. Статья 6 закона устанавливает: «1. Когда законодательство требует, чтобы информация была представлена в письменной форме, это требование считается выполненным путём представления сообщения данных, если содержащаяся в нём информация является доступной для её последующего использования».

В Типовом законе решён вопрос об эквивалентности между электронными методами аутентификации и собственноручной подписью. В соответствии со ст.7 законодательное требование наличия подписи лица считается выполненным в отношении сообщения данных, если: а) использован какой-либо способ для идентификации этого лица и указания на то, что это лицо согласно с информацией, содержащейся в сообщении данных; б) этот способ является как надёжным, так и соответствующим цели, для которой сообщение данных было подготовлено или передано с учётом всех обстоятельств, включая любые соответствующие договорённости.

Типовой закон придаёт информации в форме сообщения данных надлежащую доказательственную силу (ст.9). Глава III Закона имеет непосредственное отношение к заключению и действительности контрактов. В ней устанавливается, что если стороны не договорились об ином, оферта и акцепт оферты могут производиться с помощью сообщений данных. При этом в отношениях между составителем и адресатом сообщения данных волеизъявление или другое заявление не может быть лишено юридической силы, действительности или исковой силы на том лишь основании, что для этой цели использовались сообщения данных. В главе регулируются такие вопросы, как атрибуция сообщения данных, подтверждение получения, время и место отправления и получения сообщений данных (ст.13-15).

Типовой закон ЮНСИТРАЛ об электронной торговле 1996 г. является модельным актом, на основе которого страны могут принять свои национальные акты. Таким же модельным актом является Типовой закон ЮНСИТРАЛ об электронных подписях 2001 г. В законе дано понятие электронной подписи. «Электронная подпись» означает данные в электронной форме, которые содержатся в сообщении данных, приложены к нему или логически ассоциируются с ним и которые могут быть использованы для идентификации подписавшего в связи с сообщением данных и указания на то, что подписавший согласен с информацией, содержащейся в сообщении данных».

Типовой закон устанавливают равный режим для технологий создания электронных подписей (ст.3). Вместе с тем, государство вправе признать надёжной ту или иную технологию подписания. Типовой закон исходит из признания иностранных сертификатов и электронных подписей, если они обеспечивают по существу эквивалентный уровень надёжности (ст.12). При определении эквивалентности следует учитывать международные стандарты и любые другие соответствующие факторы (неполный перечень факторов, определяющих надёжность, даётся в ст. 10). Стороны вправе договориться между собой об использовании определённых видов электронных подписей или сертификатов за исключением случаев, когда такая договорённость не будет действительной или не будет иметь силы согласно применимому праву.

Закон признаёт эквивалентность электронной подписи собственноручной подписи лица при соблюдении определённых условий. В тех случаях, когда законодательство требует наличие подписи лица, это требование считается выполненным в отношении сообщения данных, если использована электронная подпись, которая является настолько надёжной, насколько это соответствует цели, для которой сообщение данных было подготовлено или передано, с учётом всех обстоятельств, включая любые соответствующие договорённости. Электронная подпись считается надёжной, если:

а) данные для создания электронной подписи связаны с подписавшим, и ни с каким другим лицом;

б) данные для создания электронной подписи в момент подписания находились под контролем подписавшего и никакого другого лица;

в) любое изменение, внесённое в электронную подпись после момента подписания, поддаётся обнаружению.

Закон предъявляет определённые требования к поведению подписавшего (ст.8), поставщика сертификационных услуг (ст.9), полагающей стороны (ст.11), при неисполнении которых они несут ответственность за юридические последствия. Все эти лица должны проявлять разумную осмотрительность и добросовестность в исполнении возложенных на них обязанностей.

На базе этих двух модельных законов в ряде стран приняты национальные законы об электронной торговле, об электронных подписях либо внесены соответствующие изменения и дополнения в гражданское законодательство. В России принят федеральный закон от 10 января 2002 года № 1-ФЗ «Об электронной подписи».

23 ноября 2005 г. Генеральной Ассамблеей ООН была принята Конвенция об использовании электронных сообщений в международных договорах. Конвенция дополняет и строится на более ранних документах, подготовленных ЮНСИТРАЛ, таких как Типовой закон об электронной торговле и Типовой закон об электронных подписях. Конвенция ставит цель - устранить барьеры использованию электронных сообщений в международных договорах, включая препятствия, которые могут возникнуть под действием существующих документов международного права, с тем, чтобы повысить правовую определённость и коммерческую предсказуемость. Многие из этих документов, регулирующих международную торговлю, были разработаны задолго до развития новых технологий, таких как электронная почта, электронный обмен данными (ЭДИ) и Интернет. В Преамбуле Конвенции указывается на два принципа, которыми ЮНСИТРАЛ всегда руководствовалась в своей работе в области электронной торговли, а именно: принцип технологической нейтральности и принцип функциональной эквивалентности.Нормы Конвенции касаются следующих вопросов: определение локализации сторон в киберпространстве; время и место отправки электронного сообщения; использование автоматизированной системы сообщений для заключения договора. Конвенция содержит критерий, устанавливающий функциональную эквивалентность между электронным документом и документом на бумажном носителе, между методами электронной аутентификации и собственноручной подписи.

Конвенция должна позволить государствам адаптировать своё внутреннее законодательство к новым техническим возможностям в области связи, актуальным с точки зрения коммерческого права, без необходимости общего отказа от требований в отношении бумажной формы документов и без вмешательства в правовые концепции и подходы, на которых эти требования основываются[10].

§ 5. Венская конвенция ООН о договорах международной купли – продажи товаров, 1980 г.[11]

- знач

Не нашли, что искали? Воспользуйтесь поиском по сайту: