Сделай Сам Свою Работу на 5

Вопрос 5. Право, применимое к отдельным видам обязательственных отношений с иностранным элементом.





 

ГК устанавливает КН применительно к 1 из способов перемены лиц в обязательстве – уступке требования.

Однако по-прежнему отсутствуют нормы о переводе долга.

Уступка требования возможна как на основании сделки, так и в силу закона и представляет собой замену кредитора в обязательстве. Совершение сделки уступки требования представляет собой исполнение цедентом возникшего из соглашения об уступке права обязательства по передаче цессионарию права требования.

Уступку права требования необходимо отличать от договора, лежащего в ее основании. Последняя лишь создает обязанность передать требование, но не переносит автоматически это требование на другое лицо. Непосредственная передача осуществляется посредством самостоятельно волевого акта договора цессии.

При определении права, подлежащего применению к договору, лежащему в основании уступки ст.1216 ГК отсылает к общим КН о договоре. Соответственно, стороны договора могут сами выбрать право, подлежащее применению к их ПиО по договору, а при отсутствии такого выбора к договору применяется право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для совершения договора.



Для договора уступки права такой стороной является цедент.

В соответствии с правом, подлежащим применению к уступаемому требованию определяется:

1) допустимость уступки требования

2) отношения между новым кредитором и должником

3) момент возникновения требования у цессионария, его объем,

4) возможность должника приводить против требования цессионария возражения

5) характер таких возражений

6) право должника на зачет

7) возможность требовать компенсации дополнительных расходов, вызванных уступкой

8) судьба обеспечительных прав, связанных с уступками требования

В связи с определением отношений между цессионарием и должником практическую важность имеет вопрос о судьбе заключенных между цедентом и должником арбитражных соглашений, соглашений об изменении подсудности по спорам, связанным с уступленным требованием.

Судебная практика признает, что к условиям, на которых права первоначального кредитора переходят к новому кредитору, может быть определено и условие об избрании определенного арбитража для разрешения возникших споров между участниками договора. Предъявление иска в защиту нарушенных прав представляет собой одну из составляющих содержания права требования, перешедшего к новому кредитору.



Право, которому подчиняется передаваемое требование, определяет и условия, при которых уступленное требование может быть предъявлено должнику новым кредитором (необходимость уведомления должника о состоявшейся уступки, предоставление должнику доказательств перехода прав к новому кредитору).

Право требования может возникать как из договорных, так и из иных обязательств – односторонних сделок, возмещения вреда, неосновательного обогащения. Подлежащее применению право в каждом случае должно определяться на основании права, установленного для каждого вида обязательств.

Уступка может осуществляться и на основании закона (универсальное правопреемство, реорганизация ЮЛ, на основании судебного решения – перевод права, суброгация – переход прав кредитора к страховщику к лицу, ответственному за наступление страхового случая)

Ст. 1216.1 устанавливает специальные правила, касающиеся определения применимого права в случае перехода прав кредитора к другому лицу на основании закона.

Если требование кредитора удовлетворяется другим лицом, к переходу прав кредитора к этому лицу применяется право, подлежащее применению к отношениям между первоначальным кредитором и новым кредитором. Иное коллизионное регулирование на этот счет может устанавливаться законом или вытекать из обстоятельств дела. Независимо от того, какое право применимо к отношениям между кредиторами, должник сможет рассчитывать на защиту в соответствии с правом, которое подлежало применению в отношениях между ним и первоначальным кредитором.



 

Впервые в отечественном КП установлено предписание относительно права, применимое к обязательствам, возникающим из односторонних сделок. Особенности коллизионного регулирования вытекают из природы односторонней сделки. Всякая односторонняя сделка характеризуется выражением воли одной стороны и в качестве критерия для определения применимого права используется ЛЗ лица, обязывающегося по такой сделке.

В соответствии со ст. 155 ГК односторонняя сделка создает обязанности для лица, ее совершившего. Такая сделка может создавать обязанности для других лиц только в случаях, установленных законом или соглашением сторон. К обязательствам из односторонней сделки применяется право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая принимает на себя обязательства по этой сделке. Если специфика содержания конкретной сделки или обстоятельства дела в целом свидетельствуют, что односторонняя сделка более тесно связана с иным государством, нежели государство, где лицо имеет место жительства или место деятельности, применяется право этого иного государства.

 

Существенно дополнено КР отношений, связанных с представительством. Субъекты международных экономических отношений нередко участвуют в них через своих представителей или посредников, заключая договоры поручения, комиссии, агентские соглашения. Различие между этими договорными конструкциями состоит, прежде всего, от чьего имени и за чей счет действует представитель.

Отношения представительства вбирают в себя внутренние и внешние отношения.

Внутренние складываются между доверителем (комитентом, принципалом) и поверенным – комиссионером, агентом – и регулируются соответствующими договорами.

Внешние отношения складываются между представителем, представляемым и третьим лицом и выражаются в доверенности. Комиссионеру доверенность не нужна.

Если представительство, посредничество основано на договоре, отношения между представляемым и представителем определяются по правилам гражданского кодекса о праве, подлежащем применению к договору (или право, избранное участниками договора, или ЛЗ представителя/посредника).

Если представительство основано на односторонней сделке – доверенности – то доверитель может выбрать применимое право, указав его в доверенности и известив о выбранном праве представителя и третьих лиц, что обеспечивает предсказуемость применимого права для последних.

Если доверитель не осуществил выбор права, или третье лицо не знало и не могло знать о таком выборе, то внешние отношения определяются по праву страны, где находится место жительства или основное место деятельности представителя.

Если третье лицо не знало и не должно было знать о месте жительства или месте деятельности представителя, применяется право страны, где преимущественно действовал представитель в конкретном случае.

Установлены особенности определения применимого права в отношении отдельных видов представительства.

1) если полномочие предоставлено представителю на совершение сделки отношении недвижимого имущества и при этом сама сделка, возникновение, переход, ограничения, прекращения прав по ней подлежит государственной регистрации, к отношениям представительства применяется право страны, где имущество внесено в реестр.

2) полномочия, предоставленные представителю для ведения дела в государственном или третейском суде определяются по закону, где проводится судебное или третейское разбирательство. Согласно ст. 62 АПК, ст. 54 ГПК представитель вправе совершать от имени представляемого им лица все процессуальные действия, за исключением тех, полномочия на осуществление которых должно быть специально оговорено в доверенности, выданной доверителю (право на изменение оснований, предмета иска, возможность передоверия и т.д.).

Сфера действия права, подлежащего применению к отношениям между представляемым, представителем и третьим лицом включает:

А) наличие и объем полномочий представителя

Б) допустимость выдачи доверенности в порядке передоверия

В) последствия осуществления представителем своих полномочий

Г) требования к содержанию доверенности

Д) срок действия доверенности

Е) прекращение доверенности

Ж) последствия совершения сделки при отсутствии полномочий или при превышении полномочий.

В объем полномочий представителя, по общему правилу, входит и определение порядка разрешения споров (заключения арбитражных соглашений, соглашения о передаче споров в государственный суд), а также выбор права, подлежащего применению к сделкам, совершаемых представителем от имени представляемого. Иное может быть установлено в самой доверенности.

В статут представительства не входят отношения, основанные на указании закона или акте уполномоченного государственного органа, органа МС.

 

Право, применимое к отношениям по уплате %%.

 

Сам термин денежное обязательство используется в широком смысле как любые обязательства, связанные с использованием денег в качестве средства платежа, а также погашение денежного долга.

Проценты по денежным обязательствам могут иметь разную правовую природу, в частности, рассматриваться как %% за пользование денежными средствами, как %% за пользование денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от возврата, иной прострочки в их уплате, неосновательного получения или сбережения.

КН применяются к отношениям, связанным с уплатой %% как при правомерном использовании денежных средств, так и %% за неправомерное пользование чужими ДС.

Определение оснований, порядка исчисления, размера %% по денежному обязательству подчиняются праву, свойственному соответствующему обязательству (lex causa). Это предполагает необходимость в каждом случае обращаться к КН, посвященной тому институту, который опосредует возникновение указанного денежного обязательства.

Норма о %% по денежным обязательствам предусмотрена и в международных договорах. Например, в соответствии со ст. 78 ВК о договорах МКП от 1980 г. «если сторона допустила просрочку в уплате цены или иной суммы, другая сторона имеет право на %% с просроченной суммы без ущерба для любого требования о возмещении убытков».

Конвенция не регулирует вопрос о размере ставки %%, подлежащей использованию. Этот вопрос должен решаться на основе КН национального права при отсутствии унифицированных КН.

 

Право, подлежащее применению к прекращению обязательства зачетом

 

Ранее отсутствовали соответствующие КН, посвященные несудебному зачету встречных требований, его допустимости и порядку осуществления.

Зачетом могут прекращаться 2 встречных требования, каждое из которых подчиняется своему применимому праву.

Для упрощения правоприменения сформулирована специальная КН: к зачету встречного требования подлежит применению право страны, применимое к отношению, из которого возникло требование, против которого заявляется о зачете встречного требования (право, применимое к первому предъявленному требованию).

 

Обязательства из причинения вреда и неосновательного обогащения

 

1. основы К-П регулирвования недоговорных обязательств

2. коллизионное регулирование обязательств из причинения вреда в РФ

3. КР обязательств из неосновательного обогащения в РФ

4. проблемы М-П регулирования отношений из причинения вреда.

 

Совокупность норм, регулирующих отношения из обязательств недоговорного характера называют деликтным правом.

В законодательстве ряда стран употребляется схожий термин – обязательства из деликтов и квазиделиктов. Обязательствами из квазиделиктов являются:

1. обязательства из неосновательного обогащения

2. недобросовестной конкуренции

3. ведения чужих дел без поручения.

Во второй половине 20-го века в КР деликтов произошли изменения, начало которым положила американская доктрина и судебная практика и которые были восприняты законами об МЧП европейских государств.

Тенденции:

1. произошла дифференциация КР. Для каждого вида недоговорных обязательств устанавливаются свои коллизионные правила, которые позволяют учесть особенности фактических обстоятельств правонарушения. В результате создается развернутая система коллизионных норм в рассматриваемой области.

2. произошел отказ от классического коллизионного принципа «закон места причинения вреда» в качестве единственного критерия выбора применимого права, который считается достаточно жесткой коллизионной привязкой. Альтернативой выступают такие коллизионные принципы, как принцип гражданства или места жительства, места деятельности сторон правоотношения, место регистрации транспортных средств, место выпуска товара в обращение.

3. на выбор применимого права оказывает влияние и принцип наиболее тесной связи

Вводный закон к ГГУ предусматривает применение закона места совершения правонарушения, закона места наступления результата правонарушения, закона совместного места жительства потерпевшего и причинителя вреда. Однако если с правом какого-либо государства присутствует наиболее тесная связь, то подлежит применению право этого государства.

Во многих странах для определения применимого права используется понятие «локализации» деликта. Законодательство и судебная практика устанавливают критерии индивидуальной локализации деликтного отношения. Так, требования, возникающие из причинения вреда личности, жизни, здоровью потерпевшего определяются в соответствии с правом места нахождения лица в момент причинения вреда или требования, возникающие из деформации, определяются в соответствии с правом, действующим в месте, где на момент деформации заявитель имел место пребывания или место осуществления деятельности. Или требования, возникающие из утраты имущества, его повреждения, подлежат определению в соответствии с правом, действующим в месте нахождения имущества.

Законодательство большинства государств предусматривает возможность выбора права самими участниками деликтного правоотношения.

Выбор может быть сделан в пользу права государства, судебное учреждение которого рассматривает спор, или стороны могут выбирать право из нескольких альтернатив, предусмотренных для отдельных видов недоговорных обязательств, или в качестве применимого может выступать нейтральное право.

В ГК РФ нашли отражение все новые тенденции мировой практики КР недоговорных отношений с иностранным элементом.

 

2. коллизионное регулирование обязательств из причинения вреда в РФ

 

1. П.1 ст. 1219 ГК сформулировал основное, общепризнанное в мировой практике коллизионное правило о применении к обязательствам из причинения вреда права страны места причинения вреда.

Остается неоднозначным подход о том, что считать местом причинения вреда: место, где совершено действие или бездействие, послужившее основанием для требования о возмещении вреда или место, где наступил вредоносный результат.

В некоторых странах допускается использование обоих критериев, а в РФ ГК вносит в данный вопрос определенную ясность, уточняя, когда именно может идти речь о праве страны места наступления вреда.

Это возможно лишь в том случае, когда причинитель вреда предвидел или должен был предвидеть наступление вреда в соответствующей стране.

Предвидение вредоносных последствий противоправного поведения включается в понятие умысла, а отсутствие такого предвидения при обстоятельствах, когда причинитель вреда должен был это предвидеть, охватывается понятием неосторожности.

Применяя эту КН, суд определяет возможность применения материального права страны места наступления вреда. Предвидение причинителем вреда наступления вредоносного результата в другой стране должно презюмироваться. Соответственно, ответчик вправе доказывать обратное. Ставить вопрос о применении права страны места наступления вреда может как потерпевший, так и в его интересах суд по своей инициативе. Инициатива ответчика, считающего право места наступления деликта более благоприятным, также может иметь место, но указание на то, что право страны места наступления вреда может быть применено, означает, что у суда в любом случае нет обязанности применять это право.

Вред может быть причинен и в результате бездействия причинителя. В таком случае местом причинения вреда должна считаться страна, где действие должно было быть совершено.

2. закон места причинения вреда уступает место другому началу при наличии предусмотренных условий.

Так, если лицо, привлекаемое к ответственности, и потерпевший имеют место жительства или место деятельности в одной и той же стране, то применяется право этой страны. А при отсутствии общего места жительства или деятельности – право страны, гражданами или ЮЛ которой являются стороны обязательства.

3. Если обязательства, возникающие из причинения вреда, тесно связаны с договором, заключенным в ходе осуществления предпринимательской деятельности, применяется право, которое регулирует соответствующий договор.

4. после совершения действия или иного обстоятельства, повлекшего причинение вреда, стороны по соглашению между собой и без ущерба для прав третьих лиц могут выбрать любое право в качестве применимого к возникшим правоотношениям.

Это правило должно содействовать заключению внесудебных соглашений об урегулировании причиненного вреда и стороны более не ограничены в выборе применимого права правом страны суда.

5. определена сфера действия статута из причинения вреда, определяемого на основании КН ст. 1219. Действие КН охватывает:

1) способность лица нести ответственность за причиненный вред

2) возложение ответственности за вред на лицо, не являющееся причинителем вреда.

3) основание ответственности, ее ограничение, освобождение от нее в российском праве ответственность по обязательствам из причинения вреда наступает как при полном, так и при усеченном составе генерального деликта.

4) вопросы распределения ответственности между причинителем и потерпевшим. При возложении ответственности на причинителя вреда учитывается вина потерпевшего и имущественное положение самого причинителя вреда.

5) способы, объем и размер возмещения вреда.

6. Новыми стали правила, определяющие право, применимое к допустимости требования возмещению вреда страховщиком. В РП допустимость требования потерпевшего о возмещении вреда к страховщику предусмотрена п.4 ст. 931 ГК, согласно которому в случае, когда ответственность из причинения вреда застрахована, лицо, в пользу которого считается заключенным договор страхования вправе предъявить непосредственно страховщику требования о возмещении вреда в пределах страховой суммы.

Такие требования могут предъявляться при условии, если это допускается:

1) по праву, подлежащему применению к обязательству, возникающему из причинения вреда

2) по праву, подлежащему применению к договору страхования.

7. Специальные КН определяют право, применимое к ответственности, которая возникает вследствие вреда, причиненного недостатками товаров, работы или услуги или недостоверной или недостаточной информации о них. Эти правила рассматриваются в качестве специальных по отношению к статьям 1210-1211, определяющим право, применимое к договорным отношениям и к ст. 1212, определяющей право, применимое к договорам с участием потребителя.

Лицо, имеющее право на возмещение вреда – это потерпевший. Потерпевшим может оказаться не только ФЛ, но и любой иной субъект, у которого возникает вред, причиненный недостатками ТРУ.

Потерпевший может по своему усмотрению выбрать:

1) право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности продавец или изготовитель товара или иной причинитель вреда

2) право страны, где имеет м/ж или основное м/д потерпевший

3) право страны, где была выполнена работа, оказана услуга или приобретен товар.

При этом установлен запрет выбора потерпевшим собственного ЛЗ или права страны места приобретения ТРУ, если причинитель вреда докажет, что он не предвидел и не дБ предвидеть распространение товара в этой стране.

Если потерпевший не воспользовался выбором и отсутствует соглашение сторон о подлежащем применению праве, применяется право страны, где имеет м/ж или основное м/д продавец или изготовитель Т, или иной причинитель вреда, но при условии, что из закона, существа обязательства, совокупности обстоятельств дела не вытекает иное.

Единственной областью, где в целом сохраняется императивное регулирование в части применения применимого права к недоговорным обязательствам выступает сфера отношений, возниающих вследствие недобросовестной конкуренции. Организационные и правовые основы защиты конкуренции, в т.ч. предупреждение и пресечение монополистической деятельности определяет национальное антимонопольное законодательство. При определении понятии «недобросовестная конкуренция» следует исходить из положений п.9 ст. 4 Фз «О защите конкуренции».

НК – это любые действия хозяйствующих субъектов, которые направлены на получение преимуществ при осуществлении ПД, противоречат законодательству РФ, обычаям делового оборота, требованиям добросовестности, разумности, справедливости и причинили или могу причинить убытки иным конкурентам или нанесли или могут нанести ущерб их деловой репутации.

НК может совершаться в различных формах:

1) распространение ложных, неточных, искаженных сведений, которые могут причинить убытки хозяйствующему субъекту, ущерб его деловой репутации,

2) введение в заблуждение относительно характера, способа, места производства, потребительских свойств, качества товаров, его производителя

3) некорректное сравнение хозяйствующим субъектом производимых и реализуемых им товаров с товарами, производимыми или реализуемыми другими субъектами

4) введение в оборот товаров, если при этом незаконно использовались результаты ИД и СИ ЮЛ и результатов его деятельности.

5) незаконное получение, разглашение информации, составляющей коммерческую или иную охраняемую законом тайну.

6) незаконное приобретение и использование исключительного права на средства индивидуализации ЮЛ, продукции, работ, услуг.

Помимо перечисленных могут быть и различные препятствия, которые недобросовестный конкурент создает для своего соперника:

1) дезорганизация производства

2) подкуп потенциальных покупателей с тем, чтобы привлечь их в качестве клиентов

3) демпинг – продажа товаров по цене, ниже себестоимости с намерением противодействовать конкуренции или подавить ее и прочее.

Признаки ограничения конкуренции – это любые обстоятельства, создающие возможность хозяйствующего субъекта или нескольких субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на товарном рынке. Как ограничивающие конкуренцию относятся:

1) сокращение числа хозяйствующих субъектов на товарном рынке

2) рост или снижение цены товара, не связанное с изменением общих условий их обращения

3) определение общих условий обращения товаров на товарном рынке исключительно соглашением между хозяйствующими субъектами.

4) установление государственными органами, ОМС требований к товарам или к самим хозяйствующим субъектам, которые не предусмотрены законодательством РФ.

 

НК, ее ограничения подчиняются следующим КП.

Используемые в данной области отношений к праву страны, рынок которой затронут или может быть затронут недобросовестной конкуренцией или ограничительной правовой практикой, применимо, если иное не вытекает из закона или существа обязательства. Это правило представляет возможность гибкого подхода при выборе права сторон, но не допускает свободы выбора права сторонами даже в ограниченных рамках. В то же время законодательство о конкуренции может касаться отношений с участием потребителей, пересекаться с областью интеллектуальной собственности, распространяться на договорные и недоговорные отношения, поэтому когда иное вытекает из существа обязательства, могут применяться и другие коллизионные правила, например, право страны места жительства потребителя, нормы о праве, применимом к обязательствам вследствие причинения вреда, нормы о праве, применимом к договору с участием хозяйствующих субъектов.

Если действие, которое может квалифицироваться как недобросовестная конкуренция, затрагивает только интересы конкретного лица, а не конкуренцию на рынке как таковую, то применимое право определяется по общим правилам статута-деликта (ст. 1219, 1223.1).

 

РЗ не дает ответа на вопрос, что следует понимать под рынком, затронутым конкуренцией – право государства, где проявились результаты недобросовестных действий хозяйствующих субъектов или право государства, на территории которого имели место действия, составляющие содержание недобросовестной конкуренции. Этот пробел восполняет отечественный правоприменитель.

Под рынком, затронутым НК понимается территория страны, где акт НК отражается на конкурентных отношениях участников рынка или затрагивает интересы потребителя. Если таким актом затронуты рынки нескольких стран, то не исключается возможность применения права нескольких государств.

Значимым нововведением стали правила, позволяющие определить право, применимое к обязательствам, возникающим вследствие введения недобросовестного ведения переговоров о заключении договоров.

Разработанная германской цивилистикой «ответственность за вину в переговорах» оформилась в отдельный институт ГП и оказала существенное воздействие на европейскую цивилистическую мысль. Утвердилось представление о том, что переговоры имеют самостоятельное юридическое значение и могут выступать непосредственным основанием для возникающих на этапе преддоговорных контрактов ПиО, а само неисполнение преддоговорных обязанностей основанием ответственности в преддоговорных отношениях. Договаривающиеся стороны должны действовать добросовестно во время переговоров. В противном случае, сторона, виновная в том, что договор не состоялся, обязана возместить предыдущей стороне убытки.

В РФ институт преддоговорной ответственности долгое время оставался за рамками преддоговорного регулирования, но в концепции развития ГЗ и разработанном на ее основе проекте ГК предлагается широкий спектр мер, направленных на укрепление нравственных начал Г-П регулирования. Одной из таких мер является введение в ГЗ института преддоговорной ответственности.

Ст. 1221 в качестве применимого права к обязательствам из недобросовестного ведения переговоров определяет право, подлежащее применению к договору (закон, регулирующий существо договорного отношения).

Если переговорный процесс не завершился заключением договора, применимым правом является право, которое подлежало бы применению к договору, если бы он был заключен.

Запасной вариант установлен для случая, когда определение применимого к договору права по тем или иным обстоятельствам затруднительно. Здесь к обязательствам, возникающим вследствие недобросовестного ведения переговоров, применяется право деликта (1223.1, 1219).

 

3. КР обязательств из неосновательного обогащения в РФ

 








Не нашли, что искали? Воспользуйтесь поиском по сайту:



©2015 - 2024 stydopedia.ru Все материалы защищены законодательством РФ.