Современная российская практика, использование различных способов обеспечения возвратности кредита

Введение

Стремительный переход к рыночным отношениям, произошедший в России, в конце прошлого века, остро поставил проблему надлежащего исполнения хозяйствующими субъектами своих обязательств. Ставшая массовой практика неисполнения договоров в условиях низкой правовой грамотности и отсутствия надлежащей судебной защиты привела на грань банкротства многие предприятия и нанесла значительный урон отечественной экономике. Поэтому существенно возрос интерес к различным способам обеспечения исполнения обязательств. Одним из самых надежных был признан залог. Его надежность проявляется в том, что интересы кредитора остаются защищенными, несмотря на возможные колебания финансового состояния должника (залогодателя). Кроме того, залог обладает ярко выраженной стимулирующей функцией, так как в большинстве случаев залогодателем является сам должник, заинтересованный в возврате переданного в залог имущества. В тех случаях, когда залогодателем является не должник, а третье лицо, стимулирующая функция залога выражается в том, что кредитор - залогодержатель в лице залогодателя приобретает «союзника», не меньше, чем он сам, заинтересованного в надлежащем исполнении должником основного обязательства. В современных условиях, залог занимает особое место среди способов обеспечения исполнения гражданско - правовых обязательств.

Глава 1. Теоретические и правовые основы залога

Современная российская практика, использование различных способов обеспечения возвратности кредита

Залог – это имущество, которое выступает обеспечением по кредиту и гарантирует исполнение заемщиком своих обязательств перед банком. В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству, (залогодержатель имеет право), в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества (предмета залога) преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит заложенное имущество (залогодателя). В случаях и в порядке, которые предусмотрены законом, требование залогодержателя может быть удовлетворено путем передачи предмета залога залогодержателю (оставления у залогодержателя).

Как уже было показано, в качестве обеспечения кредита может рассматриваться залогдвижимого и недвижимого имущества и имущественных прав, имеющих денежную оценку.

В соответствии с ранее действовавшей Инструкцией ЦБ «О порядке формирования и использования резерва на возможные потери по ссудам» от 30 июня 1997 г. № 62а (п. 2.6) кредит признавался обеспеченным, только если имел обеспечение в виде залога, а залог отвечал ряду…….

От способов обеспечения обязательств необходимо отличать меры обеспечения иска, которые предусматриваются гражданским и арбитражным процессуальным законодательством и имеют целью обеспечить исполнение будущего решения по конкретному спору; применяются только по особому постановлению органа, разрешающего этот спор. К данным мерам относятся: наложение ареста на имущество ответчика, запрещение ему определенных действий и других требований. Это существенно сужало понятие обеспеченности кредитов.

1. Кредиты первоклассным заемщикам в принципе не нуждаются в дополнительном обеспечении, в том числе в виде залога.

2. Согласно ГК исполнение обязательств может обеспечиваться не только залогом, но целым рядом других инструментов.

3. В соответствии с ГК, кредиты под гарантии первоклассных поручителей также являются обеспеченными.

4. В отношениях с предприятиями и организациями малого и среднего бизнеса залог вообще редко возможен, так как они обладают маленькими уставными капиталами, не имеют другого капитала, материальных ценностей. Указанный нормативный документ ЦБ РФ снижал возможности банков наращивать кредитные портфели и расширять клиентскую базу и соответственно уменьшал шансы заемщиков на получение кредитов.

Понадобилось целых семь лет объяснений, чтобы Центральный банк частично исправил указанное упущение и в определенной мере расширил свое понимание обеспеченности кредитов.

В ныне действующем Положении № 254 (гл. 6) в качестве обеспечения кредитов (ссуд) признаются: залог; банковская гарантия; поручительство; гарантийный депозит (вклад). Причем указанные виды обеспечения с точки зрения качества могут быть отнесены либо к I, либо ко II категории.

Залог будет относиться к обеспечению I категории,если в качестве предмета залога выступают:

- котируемые ценные бумаги государств, имеющих инвестиционный рейтинг не ниже ВВВ по классификации Standard & Poor's (S&P) и/или не ниже аналогичного по классификациям Fitch IBCA, Moody's, а также ценные бумаги центральных банков таких государств;

- облигации Банка России;

- ценные бумаги, выпускаемые Министерством финансов РФ;

- векселя Министерства финансов РФ;

- котируемые ценные бумаги, выпускаемые третьими юридическими лицами с инвестиционным рейтингом не ниже ВВВ по классификации S&P и/или не ниже аналогичного по классификациям Fitch IBCA, Moody's;

- собственные долговые ценные бумаги банка (не акции), срок предъявления которых к платежу превышает срок погашения обязательств заемщика по ссуде, либо со сроком «по предъявлении», если эти бумаги находятся в закладе в банке;

- векселя, авалированные и/или акцептованные Российской Федерацией, Банком России, правительствами и центральными банками «развитых стран» в части суммы, обеспеченной авалем или акцептом;

- аффинированные драгоценные металлы в слитках (золото, серебро, платина и палладий);

К обеспечению II категорииБанк России относит:

- залог ценных бумаг, допущенных к обращению, на открытом организованном рынке или через организатора торговли на рынке ценных бумаг (РЦБ) РФ, а также на открытом организованном рынке или через организатора торговли на рынках стран, входящих в «группу развитых стран»;

- залог ценных бумаг, эмитированных третьими юридическими лицами, имеющими рейтинг не ниже ССС по классификации S&P и/или не ниже аналогичного по классификациям Moody's;

- залог векселей, авалированных и/или акцептованных юридическими лицами, имеющими инвестиционный рейтинг не ниже ВВВпо классификации S&P и/или не ниже аналогичного по классификациям Fitch IBCA, Moody's, в части суммы, обеспеченной авалем или акцептом;

- залог ценных бумаг, выпускаемых кредитными организациями — резидентами РФ и банками стран, входящих в «группу развитых стран», если данные бумаги не могут быть отнесены к обеспечению I категории качества, а финансовое положение эмитентов оценивается как хорошее;

- залог эмиссионных ценных бумаг юридических лиц, если рентабельность капитала указанных лиц за последний год составляет не менее 5%, а их финансовое положение оценивается, как хорошее и отсутствуют какие-либо признаки его ухудшения, в размере до 50% подтвержденной аудитором величины капитала (чистых активов) этих юридических лиц;

- залог земельных участков, предприятий, зданий, сооружений, квартир и другого недвижимого имущества и/или оборудования, сырья, материалов, готовой продукции, товаров, при наличии устойчивого рынка указанных предметов залога и/или иных достаточных оснований считать, что соответствующий предмет залога может быть реализован в срок, не превышающий 180 календарных дней, с момента возникновения основания для обращения взыскания на залог при условии, что вся юридическая документация в отношении залоговых прав банка оформлена таким образом, что в ней нет условий, препятствующих реализации залоговых прав, а также при условии, что указанный предмет (предметы) залога застрахован залогодателем в пользу банка, принявшего его в качестве залога по ссуде (ссудам). Финансовое положение страховой компании, предоставляющей страховой полис, должно оцениваться как положительное.

При этом под суммой обеспеченияпонимается:

- для залога (кроме ценных бумаг, котируемых организатором торговли на РЦБ) - так называемая справедливая стоимость (рыночная цена) залога, которую банк определяет на постоянной основе, но не реже 1 раза в квартал;

- для ценных бумаг, котируемых организатором торговли на РЦБ, — рыночная стоимость ценных бумаг, определяемая в соответствии с нормативным актом ЦБРФ о порядке расчета размера рыночных рисков (Положение от 24 сентября 1999 г. № 89);

- для собственных долговых ценных бумаг банка — сумма обязательств, предусмотренная в ценных бумагах, отраженная на соответствующих счетах бухгалтерского учета.

Обеспечение в виде залога, даже когда оно формально имеется, вообще не принимается в расчет, если:

1) в момент возникновения необходимости реализации залоговых прав у банка отсутствует юридическая возможность их реализации и/или он не предпринимает фактических действий для их реализации;

2) возникают основания для суждения о невозможности реализовать залог без существенных потерь стоимости;

3) финансовое положение лица, чьи обязательства приняты в качестве залога, не может быть оценено как хорошее и/или имеются признаки его ухудшения (за исключением случая, когда предметом залога являются собственные долговые ценные бумаги банка-кредитора);

4) предмет залога обременен обязательствами по иным договорам залогодателя с третьими лицами;

5) в процессе обслуживания ссуды возникают обстоятельства, ограничивающие права залогодержателя, существенно препятствующие их реализации (в частности, при реализации предмета залога);

6) имеются иные обстоятельства, которые могут существенно препятствовать реализации банком залоговых прав. Степень существенности таких обстоятельств определяется на основании так называемого профессионального суждения.

При истечении 180 дней с момента возникновения оснований для обращения взыскания на залог обеспечение учитывается только частично:

- в течение срока до 270 календарных дней сумма обеспечения принимается в размере не более 70% от текущей оценки его стоимости;

- в течение срока свыше 270 дней до 365 дней сумма обеспечения принимается в размере не более 50% от текущей оценки его стоимости;

По истечении 365 дней с указанного момента обеспечение вообще перестает приниматься в расчет.

В любом случае обеспечение, если оно имеется, должно отвечать ряду требований, на которые в первую очередь должны обращать внимание работники банков. В документах Банка России названы фактически два требования: достаточность и ликвидность обеспечения. Этот подход представляется недостаточно комплексным и к тому же связан с определенными трудностями.

Согласно указанным документам, качество обеспечения определяется рыночной стоимостью предметов залога и степенью их ликвидности. Значит, кредитный работник должен найти эту рыночную стоимость (на момент оценки риска кредитной сделки, но также с учетом перспектив соответствующего рынка), оценить уровень ликвидности предметов залога и сделать вывод о том, к какой категории обеспеченности следует отнести данный кредит. Но ни в одном документе ЦБ не раскрывается, как именно оценивать ликвидность предметов залога. Таким образом, анализ ликвидности предметов залога может быть достаточно субъективным.

Оценка ликвидности обеспечения во многом зависит не только от ликвидности принимаемого актива, но и от способности банка быстро и с наименьшими потерями реализовать его. Это очень важно, поскольку при невозврате кредита банк понесет дополнительные потери, в том числе связанные с перефинансированием не возвращенного ему кредита, а при ликвидном залоге этот период может быть существенно сокращен.

Определение цены заложенного имущества — очень важный момент процесса кредитования. При сложившейся практике кредитования встречаются случаи, когда установленная сторонами стоимость предмета залога при обращении взыскания на него может быть пересмотрена (например, в сторону ее увеличения в связи с увеличением рыночной стоимости предмета). Однако при переоценке предмета залога следует принять вариант, при котором не будут ущемлены права кредитора и кредит

не перейдет в более низкую категорию качества.

Таким образом, существенными критериями оценки качества обеспечения кредитов можно считать также степень контроля банка над залогом (поручительством и т.д.) и приемлемость (для банка) вида обеспечения. Следовательно: анализ обеспечения кредитов должен проводиться с учетом, по меньшей мере четырех критериев - ликвидности, достаточности, степени контроля банком предмета залога, его приемлемости

(по содержанию и правовому оформлению), а использование любого вида обеспечения связано с большими или меньшими рисками. В этой связи снижения риска невозврата кредитов целесообразно добиваться путем комплексного применения вторичных источников обеспечения.

Документы, подтверждающие обеспечение кредита,

При залоге товаров:

- спецификация на закладываемый товар с указанием его закупочной и розничной цены;

- складская справка о товарном остатке на складе с указанием материально ответственных лиц;

- сертификат качества (соответствия) товара;

- копии договоров (контрактов), на основании которых приобретен товар;

- копии товарораспорядительных документов и другие документы, подтверждающие право собственности на товар;

- договор, подтверждающий право собственности или аренды на складские помещения залогодателя.

При залоге недвижимости:

- документы, подтверждающие право собственности на недвижимость;

- справка БТИ или иного органа, ведущего регистрацию и техническую

инвентаризацию объектов недвижимости (для нотариального оформления залога и установления факта, что объект не заложен и не находится под арестом);

- для объектов государственной (муниципальной) собственности — выписка из реестра залогов;

- документ, подтверждающий право землепользования (кроме квартир);

- справка о том, что жилищная площадь свободна от прописки (для жилого фонда);

- справка органа опеки и попечительства, разрешающая отчуждение недвижимости (для жилого фонда);

- копия финансового лицевого счета и выписка из домовой книги (для жилого фонда);

- документ о согласии собственника недвижимости на сдачу имущества в залог.

При залогеценных бумаг и валютных ценностей:

- документы, подтверждающиеимущественное право (например, при залоге акций — выписка из реестра акционеров);

- документы, подтверждающие, что данное право не заложено;

- документы, подтверждающие наличие и легальность происхождения валютных ценностей.

Залоговое правоотношение

Право залога, как и само залоговое правоотношение, может возникнуть в силу договора или в силу указания закона.

Предмет залога - залоговое правоотношение, может возникнуть в силу договора или в силу указания закона. Залог возникает на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств, если в законе предусмотрено, какое имущество и для обеспечения исполнения какого обязательства признается находящимся в залоге (п.3 ст. 334 ГК). Правила ГК о залоге, возникающем в силу договора, соответственно применяются к залогу, возникающему на основании закона, если законом не установлено другое. Размер резерва на возможные потери по ссудам зависит от того, как классифицирован выданный банком кредит по качеству обеспечения – как обеспеченный, недостаточно обеспеченный и необеспеченный. Поэтому банки должны особенно тщательно подходить к выбору и оценке предмета залога. Не каждое имущество, которое теоретически может быть предметом залога, используется на практике в качестве такового. Предметом залога может выступать любое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом. То есть залогом может быть: жилая и нежилая недвижимость, автотранспорт, драгоценные металлы, ценные бумаги и прочее. Однако фактически банки сами определяют перечень принимаемого в залог имущества при выдаче кредитов.

Например: Сбербанк в качестве обеспечения по кредитам принимает:

- недвижимое имущество;

- транспортные средства (в качестве единственного обеспечения не принимаются);

- иное имущество (в качестве единственного обеспечения не принимаются);

- мерные слитки драгоценных металлов – с обязательным хранением их в банке;

- ценные бумаги.

Имущество, выступающее обеспечением по кредиту, обязательно должно быть оценено. Затраты по оценке залога несет заемщик, даже если в итоге он получит отказ кредитной организации в выдаче займа. Обычно банк предлагает для этой процедуры воспользоваться услугами оценочных компаний, являющихся его партнерами. Стоимость залога должна покрывать сумму кредита и начисленных по нему процентов. Оформляя имущество в залог, заемщик должен подтвердить право собственности на него. Если залогом будет выступать недвижимость, то клиент должен предоставить в банк документы на право собственности. На предоставление имущества в залог необходимо согласие супруга залогодателя. Банки требуют от заемщика страхования залога. Гражданским кодексом предусмотрена возможность кредитора обязать заемщика страховать риск утраты залога. Срок действия договора страхования должен быть не меньше срока кредита, а страховая сумма – не ниже оценочной стоимости залога.

Выгодоприобретателем по договору выступает банк. В случае неисполнения заемщиком своих обязательств по кредиту финансовое учреждение имеет право реализовать предмет залога.

Стороны договора при залоге–сторонамидоговора в соответствии со статьей 299 ГК являются залогодатель и залогодержатель. Залогодателем может быть как сам должник, так и третье лицо.

Залогодателем вещи может быть ее собственник, либо с согласия собственника лицо, имеющее на нее право хозяйственного ведения, если иное не предусмотрено законодательными актами.

Если залогодержателем может быть только кредитор, по основному обязательству, то залогодателем может выступать не только должник по основному обязательству, но и третье лицо.

Существенные условия договора о залоге -

Статья 339 ГК, определяя понятие договора о залоге, перечисляет существенные условия. В договоре по усмотрению сторон могут предусматриваться и иные условия, которые после включения их в договор также приобретают значение существенных условий. Так, договор может предусматривать принятие специальных мер, по обеспечению сохранности заложенного имущества, по страхованию предмета залога, по индексации стоимости заложенного имущества, по уточнению предмета залога, его принадлежностей и приносимых им плодов. Доходов, по ограничению права третьих лиц или самого собственника на заложенное имущество, по уточнению момента возникновения права залога и т.д.

Право залога, по общему правилу, возникает с момента заключения договора, если предмет договора не подлежит передаче залогодержателю. Но момент возникновения права залога зависит еще от условий договора.

Условиями договора может определяться пользование, и даже распоряжение предметом залога, оставляемого у залогодателя или передаваемого залогодержателю. При залоге, с оставлением имущества у залогодателя, залогодатель имеет право, если иное не предусмотрено договором и не вытекает из существа залога, пользоваться предметом.

Прекращение залога. Право залога прекращается в следующих случаях:

1) Исполнение должником в срок обеспеченное залогом обязательство

2) Продажа заложенного имущества

3) Приобретение залогодержателем права собственности на заложенное имущество

4) Гибель заложенного имущества

Естественным случаем прекращения залога является:

1) Погашение кредита, то есть исполнение обязательства, обеспеченное залогом. Этот факт должен быть подтвержден:

- распиской кредитора о получении долга

- актом приема – передачи залога (возвращение залога - залогодержателю)

Если обязательство исполнено частично, то залог сохраняет свою силу, до исполнения обязательства в полном объеме.

2) Поручительство третьих лиц – по договору поручительства третье лицо (поручитель) обязывается перед кредитором другого лица (заемщик) отвечать за исполнение заемщиком своего обязательства полностью или частично.

Поручительство для кредитора создает большую вероятность реального удовлетворения его требования к должнику по обязательству, обеспеченного поручительством. При поручительстве ответственность перед кредитором наряду с должником несет поручитель.

Заемщик и поручитель отвечают перед кредитором, как солидарные должники (с равной ответственностью).

Солидарные должники являются обязанными до тех пор, пока обязательство не будет исполнено полностью.

Кредитор (банк), не получивший полного удовлетворения от 1-го лица из должников на законных основаниях требуют недополученного от другого должника (поручителя).

Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, включая уплату процентов (%),возмещения судебных издержек по взысканию долга и убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащем исполнением должником своих обязательств.

Не нашли, что искали? Воспользуйтесь поиском по сайту: