Правотворчество органов местного самоуправления

Виды правотворчества

Критериями выделения видов правотворчества служат: 1) субъекты правотворчества, т.е. орган или лицо, которые вправе принять тот или иной акт. Их правомочность обусловлена нормативными актами; 2) процедуры принятия правотворческих актов (законодательный процесс, индивидуальное или коллективное решение); 3) формы нормативных правовых актов (законы, подзаконные акты).

Выделяют следующие виды правотворчества:

— законотворчество;

— правотворчество органов исполнительной власти;

— правотворчество органов местного самоуправления;

— непосредственное правотворчество граждан;

— договорное правотворчество;

— локальное правотворчество.

Законотворчество — это процесс создания законов. Существует несколько видов законотворчества, которые выделяются в зависимости от видов законов, которые принимаются в результате этой деятельности:

а) принятие закона Российской Федерации;

б) принятие федерального конституционного закона;

в) принятие федерального закона;

г) принятие закона субъекта Российской Федерации.

Особенность законотворчества состоит в процедуре, которая разделяется на ряд стадий.

Подзаконное правотворчество осуществляется Президентом Российской Федерации, Правительством РФ, органами исполнительной власти. На уровне субъектов Федерации также осуществляется подзаконное правотворчество. Подзаконное правотворчество не имеет стадий, однако может иметь процедуры согласовании. Каждый орган сам определяет порядок подготовки, согласовании, рассмотрения проектов актов, их принятия и подписания.

Президент России на основе Конституции и законов издает указы, причем они могут быть как нормативного, так и ненормативного (индивидуального, оперативного) характера. Правительство правомочно решать вопросы государственного управления, отнесенные к ведению Федерации. Правительство по вопросам своей компетенции издает постановления.

Министерства, государственные комитеты, ведомства, будучи центральными органами государственного управления, руководят порученными им сферами управления. Их полномочия в области издания нормативных актов определены законами, актами Президента РФ и Правительства РФ. Министерства как органы единоличного руководства издают приказы и инструкции, а государственные комитеты как коллегиальные органы — постановления. Нормативный характер носят, как правило, инструкции и постановления.

В пределах своих полномочий издают нормативные акты органы законодательной и исполнительной власти субъектов Федерации.

Основы правотворчества органов местного самоуправления заложены Федеральным законом «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации». Более детальное регулирование этого вида правотворчества осуществляется законами субъектов о местном самоуправлении, уставами органов местного самоуправления.

Издавая нормативные акты, органы местного самоуправления обеспечивают самостоятельное решение гражданами всех вопросов местного значения через избираемые ими органы или непосредственно, исходя из интересов населения, на основе закрепленных за органами самоуправления материальных и финансовых ресурсов.

Непосредственное правотворчество граждан осуществляется посредством референдума. Этот процесс регулируется Федеральным конституционным законом «О референдуме Российской Федерации», законами субъектов Федерации о референдуме. На уровне местного самоуправления непосредственным народным правотворчеством является принятие решений сходов или собраний граждан, местные референдумы.

Прямое правотворчество граждан характеризуется рядом признаков:

а) оно проводится по инициативе групп граждан, населения;

б) в референдуме участвуют избиратели, чья воля является правообразующим источником решений;

в) итоги референдума не подлежат какому-либо утверждению и обладают высшей юридической силой;

г) подготовка и проведение референдума возлагаются на государственные органы, избирательные комиссии или комиссии референдума, чьи права и обязанности подчинены достижению главной цели — обеспечению полного и свободного народного волеизъявления.

На всенародное голосование может быть поставлен текст законопроекта, по которому гражданам предлагается высказать свое мнение.

Договорное правотворчество — это деятельность государственных органов по заключению публично-правовых договоров.

Особенность этого вида — согласование интересов сторон, добровольность.

Примером нормативного договора является также Федеративный договор, явившийся правовой базой для создания Российской Федерации на новой основе. Он содержит нормы о распределении компенсации между государственными образованиями Российской Федерации, о предметах исключительного ведения Федерации и ее субъектов, а также их совместного ведения. Практикуется заключение соглашений и по экономическим, политическим и иным вопросам между Федерацией и отдельными ее членами, между субъектами Федерации.

Федеральный закон «О принципах и порядке разграничения предметов ведения и полномочий между органами государственной власти Российской Федерации и органами государственной власти субъектов Российской Федерации» дает определение соответствующего вида договора, его принципам, определяет его предмет и порядок заключения.

Примером нормативного договора является коллективный договор. В соответствии с Законом Российской Федерации от 11 марта 1992 г. «О коллективных договорах и соглашениях», коллективный договор — это правовой акт, регулирующий трудовые, социально-экономические, профессиональные отношения между работодателем и работниками. Коллективный договор заключается на предприятиях, в их структурных подразделениях, наделенных правами юридического лица, независимо от формы собственности, вневедомственной принадлежности и численности работников.

Локальное правотворчество — это создание актов различных коллективов, организаций, регулирующих их деятельность, внутреннюю организацию, права и обязанности членов этих сообществ. Примерами могут быть положение о премировании, правила внутреннего трудового распорядка и т.п. акты.

Виды правотворчества:

Непосредственное правотворчество народа. Проведение референдумов является ярким примером осуществления правотворчества народа. Результаты референдума выражают непосредственное проявление народной воли в решении вопросов государственной и общественной жизни и утверждении норм права. Нормативно-правовые акты, принимаемые путем референдума, имеют высшую юридическую силу и не требуют утверждения со стороны органов государственной власти.

Правотворчество государственных органов. Эта деятельность формирует систему законодательства, в которой задействованы все органы государственной власти и управления. Юридическая сила утверждаемого правового акта определяется уровнем и объемом полномочий принимающего его органа власти. Результатами правотворчества государственных органов являются законы, постановления и различные подзаконные акты, принимаемые Президентом, Правительством, министерствами и ведомствами, органами власти на местах.

Санкционированное правотворчество или правотворчество должностных лиц. Допускаемая государством деятельность, предоставляющая должностным лицам полномочия принимать и реализовывать правовые акты и предписания в рамках, возложенных на них функций. Должностные лица, осуществляющие правотворческую деятельность: министры, депутаты, руководители негосударственных организаций (управлений, предприятий, учреждений, отделов).

Негативное правотворчество – основывается на отмене норм или целых правовых актов, в случаях признания их не соответствующими Конституции.

Чрезвычайное правотворчество основано на принятии законов и иных нормативных постановлений, регулирующих общественные отношения в различных экстренных ситуациях.

Договорное правотворчество - деятельность государственных структур по созданию нормативно-правовых актов.

ПРИНЦИПЫ ПРАВОТВОРЧЕСТВА — основополагающие государственно-правовые идеи, требования, выступающие ориентирами, методологической основой правотворческой деятельности. Правотворчество достигает своих целей, соответствует своему истинному предназначению лишь в том случае, когда оно базируется на апробированных практикой принципах. К числу таких принципов относятся:

принцип гуманизма, или соответствия правотворческой деятельности гуманистической природе права, означающий, что принимаемые правотворческим субъектом нормативно-правовые акты призваны формулировать, защищать общечеловеческие ценности, естественные права человека, юридическими средствами (средствами правового регулирования) создавать условия и механизмы воплощения их в жизнь. Гуманистическая природа закона связана с его соответствием нравственным началам. В нем не должно быть ничего такого, что толкало бы человека к совершению безнравственных действий или удерживало от совершения поступков, основанных на альтруистических побуждениях. Это предполагает, что цели и предписания закона должны быть нравственно ориентированы и обращены к «внутренним» (моральным) регуляторам поведения человека. Закон, как отмечал Платон, должен не просто управлять, но и убеждать. Усиление нравственного потенциала закона увеличивает его правовую ценность, снимает проблему противостояния закона и адресатов, является мощным побудителем их правовых действий;

принцип демократизма, предполагающий признание за высшим представительным органом государственной власти либо непосредственно народом исключительного права издавать законы; демократические процедуры обсуждения и принятия нормативных правовых актов, в особенности законов (гласность правотворческого процесса, участие граждан, их объединений в правотворчестве, использование института всенародных обсуждений законопроектов, освещение законотворческого процесса в средствах массовой информации и др.); обнародование принятых законов и иных нормативных правовых актов;

принцип законности, предполагающий, что нормативные правовые акты: а.) издаются правомочными на то органами и должностными лицами. Их принятие основывается на учете принципа разделения властей, а в федеративном государстве, кроме того, неукоснительном соблюдении принципа, разграничения предметов ведения и полномочий между федеральными органами и органами государственной власти субъекта Федерации; б) соответствуют Конституции страны и законам; в) принимаются в соответствии с установленными законом правотворческими процедурами; г) внешне выражены в форме, предусмотренной законодательством (закон, указы, постановления, инструкции и т.д.), учитывают сложившуюся иерархию, или субординацию, действующих правовых актов;

принцип научности, или научный характер правотворчества, означающий, что правотворчество призвано отображать объективные потребности общественного развития при принятии, отмене, изменении нормативных актов, придании им той или иной юридической формы; учитывать достижения юридической науки и потребности общественной практики; основываться на компетентном мнении ученых-правоведов, их непосредственном участии в разработке и подготовке проектов нормативно-правовых актов; использование в правотворчестве приемов и методов научного анализа, достижений науки и строгое следование объективным критериям оценки;

принцип компетентности, или профессионализма правотворчества, предполагающий: а) привлечение к правотворческой работе специалистов, обладающих специализированными профессиональными познаниями и опытом в области правотворчества, в совершенстве владеющих технологией законопроектной работы. Использование такого рода специалистов (юристов, социологов, лингвистов, политологов, экономистов, финансистов и др.) должно обеспечивать подготовку качественного законопроекта, свободного от законотворческих ошибок как социального, так и юридического свойства;

б) высокий профессионализм субъектов правотворчества, тех, кто принимает правотворческое решение, соглашаясь с экспертными оценками, либо отвергая их. В условиях сильно выраженной стратификации общества, поляризации его интересов, возможности некоторых социальных групп (промышленников, банкиров, крупных предпринимателей, представителей криминального бизнеса и др.) активно воздействовать на ход принятия правотворческого решения, принципиально важно создать такие механизмы (социально-политические и юридические), которые бы блокировали распространение нежелательных для интересов общества форм социального заказа на подготовку законопроектов и их экспертизу. Закон есть «продукт» деятельности законодателя и от последнего в значительной (если не в решающей) мере зависят мера пригодности закона в реализации тех целей, ради которых он принимался;

принцип обеспеченности правотворческого процесса. Специфика его проявляется в использовании в правотворческой практике системы специальных средств (организационных, технических, юридических и др.) организации правотворческой деятельности, призванных обеспечить выработку эффективных способов правотворческого воздействия на принятие обоснованных нормативных правовых актов. К средствам обеспечения правотворческой деятельности относятся: информационное обеспечение правотворчества; планирование и программирование правотворческой деятельности; использование правотворческого эксперимента, правотворческого экспертного заключения; организационно-юридическое обеспечение правотворчества; демократическая поддержка правотворчества.

Принципы правотворчества:

Реализация основополагающих идей обеспечивающих эффективность и качество правотворческого процесса строится на определенных принципах:

Демократизм правотворчества:

Реализуется в проведении процедуры разработки и утверждения правового документа представительным органом. Распространяется практика широкого привлечения граждан и трудовых коллективов к правотворческому процессу. Выраженным проявлением демократизма правотворчества является проведение референдума.

Народный характер правотворчества:

Выражается в том, что:

- в состав законодательных органов входят народные депутаты, представляющие население;

- нормативно-правовые акты, издаваемые субъектами правотворческой деятельности, выражают интересы общества.

Научный характер правотворчества и его связь с правоприменительной практикой:

Дает возможность оценить эффективность и качество принимаемых правовых актов и дает информацию о необходимости их совершенствования или отмены. Это корректирует и улучшает работу правотворческих органов.

Законность правотворчества

Принцип выражается в соблюдении правовых аспектов субъектами правотворчества во время подготовки, утверждения и издания нормативно-правовых актов. Вся деятельность должна осуществляться на основании закона и, прежде всего Конституции, с обязательным строгим соответствием регламенту обсуждения и порядка публикации нормативно-правового документа.

Правотворчество является особой формой деятельности государственных органов, реализующих функции обновления законодательства (издание новых нормативно-правовых актов); устранения (отмены) устаревших правовых документов; восполнения возникающих пробелов в правовых нормах. Осуществление этих функций позволяет решать задачи по совершенствованию законодательства.

Субъекты правотворчества –это органы и лица, уполномоченные на изменение, создание, отмену, приостановление, лишение юридической силы правовых норм.

Субъектами правотворчества в РФ являются: государство, государственные органы, должностные лица, суды (Конституционный суд), органы местного самоуправления и должностные лица местного самоуправления (если центральная и местная власти отделены), общественные организации, органы управления юридических лиц, население (народ) посредством референдума, трудовые коллективы.

Полномочия субъекта правовтворчества:

1. Разработка проекта НПА и вынесение его на рассмотрение компетентных лиц.

2. Рассмотрение представленного проекта.

3. Отклонение проекта или принятие на его основе нормативно-правового акта.

4. Введение в действие.

Субъектный состав правотворчества зависит:

1. От юридической силы разрабатываемого или принимаемого нормативно-правового акта.

2. Режима правотворческого процесса:

а) режим единоначалия - один субъект

б) режим коллегиальности - несколько субъектов.

Непосредственное правотворчество народа - наиболее ярким его проявлением является референдум - голосование граждан РФ по важным вопросам государственного и местного значения государственного или местного значения. Как вид правотворчества референдум представляет собой непосредственное волеизъявление граждан по установлению правовых норм. Именно по этому решение принятое на референдуме в РФ, является обязательным и не нуждается в дополнительном утверждении. В соответствии с российским законодательством в нашей стране могу проводиться 3 вида референдума: референдум РФ, референдум субъектов РФ, местный референдум. Референдум может быть эффективной разновидностью правотворчества. Он позволяет прямо и непосредственно, без промежуточных инстанций и возможных искажений, выявить отношение граждан страны к тому или иному варианту правового урегулирования вынесенного на референдум вопроса и сразу же принять по нему окончательное решение. Но многие учёные считают его плохим способом принятия НПА, т.к. народ в своём большинстве юридически неграмотен.

Правотворчество государственных органов - это основной вид правотворчества. Им занимаются практически все государственные органы, каждый на своем уровне. Уровень и объем полномочий государственного органа определяют соответственно и юридическую силу принимаемого им НПА.

Правотворчество должностных лиц - в современном российском законодательстве нет универсального определения должностного лица, которое бы в полной мере отражало бы правовой статус руководящих работников государственных и негос-х организаций. Определение должностного лица в уголовном законодательстве имеет строго целевое назначение - определить круг лиц, подлежащих уголовной ответственности за совершения преступления против военной службы и службы органов местного самоуправления. В более широком плане должностное лицо - это гражданин, занимающий определенную должность в органе государственной власти, управления или в иной государственной организации, наделенный правом принимать правовые акты и обеспечивать их осуществление. Правотворчеством является лишь деятельность должностных лиц по подготовке и принятию НПА; их правоприменительные акты никакого отношения к правотворчеству не имеют. Должностными лицами являются: министры, руководители управлений, отделов, предприятий, учреждений, командный состав Вооруженных сил, депутаты и т. д.

Правотворчество государственных органов. Это основной вид правотворчества. Им занимаются практически все государственные органы, каждый на своем уровне. Уровень

и объем полномочий государственного органа определяют соответственно и юридическую силу принимаемого им нормативного правового акта.

Правотворчество органов местного самоуправления

Муниципальное право (т.е. право, регулирующее местное самоуправление) подразделяется на два уровня.

Первый уровень - нормы законов и иных нормативных актов, принятых на уровне Российской Федерации и ее субъектов по вопросам местного самоуправления.

Второй уровень — нормы саморегуляции, издаваемыми органами местного самоуправления. Процесс создания этих норм и составляет суть правотворчества местного самоуправления. К числу муниципальных норм относятся уставы местного самоуправления, решения сельских сходов и иных народных собраний, итоги местных референдумов и др. Нормативные правовые акты органов местного самоуправления, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, вступают в силу после их официального опубликования.

Механизм осуществления включает в себя принципы управления и самоуправления по средством делегирования уполномоченным субъектам гос. властных полномочий по решению вопросов местного значения.

Местное самоуправление рассматривается в качестве одной из основ конституционного строя РБ, представляющая собой основополагающий принцип организации и осуществления власти в государстве.

Целостная система связанных с достойной самоорганизацией, его конституционным правом решать вопросы местного значения, вопросы функционирования.

Ст.2 Закона «О местном управлении и самоуправлении» - местное управление….

Органы местного управления и самоуправления призваны решать вопросы местного значения исходя из общегосударственных задач и интересов населения, проживающего на соответствующей территории.

С.117 Конституции –местное самоуправление осуществляется гражданами через местные советы депутатов, исполнительные и распорядительные органы, органы территориального общественного самоуправления, местные референдумы, собрания и другие формы прямого участия в государственных и общественных делах.

Европейская хартия о местном самоуправлении в своей Преамбуле определила, что право граждан участвовать в управлении государственными делами может быть осуществлено именно на местном уровне, а органы местного самоуправления составляют одну из основ любого демократического строя. Поиски правовых форм местного самоуправления были завершены принятием 15 марта 94 года Конституции.

Правовые основы:

1. Гарантированность местного самоуправления

2. Выделение органов местного самоуправления из системы органов гос.власти

3. Наделение реальными властными полномочиями

Получили возможность самостоятельно, без государственного вмешательства решать определенный круг вопросов, именуемый вопросами местного значения.

Исходя из НПА, составляющих правовую основу, органы местного самоуправления и их должностные лица получили право по своему усмотрению принимать обязательные к исполнению правовые акты по вопросам, отнесенных к их ведению, т.е. стали субъектами правотворчества.

В разные годы отдельные вопросы деятельности местных Советов депутатов рассматривали в своих работах ведущие ученые юристы нашей страны (Головко, Василевич, Шабайлов). Все отмечали ведущую роль населения, проживающую в границах той или иной АТЕ в осуществлении местного правотворчества. В соответствии с К. граждане, проживающие на соответствующей территории реализуют свое непосредственное право в следующих формах:

· Местный референдум

· Местные выборы

· Местные собрания

· Обращение в местные органы управления и самоуправления

Правотворчество - одна из главных правовых форм местного самоуправления.

Наиболее важные вопросы, требующие решения органы местного самоуправления решают путем принятия нормативных актов в целях:

Организации исполнения предписаний, изложенных в нормативных актах республиканских органов госвласти, изданных по вопросам их компетенции.

Организации деятельности всех расположенных на территории АТЕ предприятий, учреждений, организаций, независимо от их организационно-правовых форм и органов местного самоуправления.

В целях обеспечения прав и свобод граждан в границах своей территории.

Местный референдум – голосование граждан, проживающих на территории АТЕ по наиболее важным вопросам населения. Профессор Кутафин – метсный референдум – голосование граждан, постоянно или преимущественно проживающих в границах одной или нескольких АТЕ по важнейшим вопросам местного значения, отнесенных законодательством к компетенции местных органов самоуправления. Право принадлежит местным представительным органам и гражданам РБ, постоянно проживающим на территории.

Инициатива граждан выражается в форме предложений, внесенных не менее 10% граждан, обладающих избирательным право и проживающих на соответствующей территории.

Если граждане выступает с инициативой, то ими образуется инициативная группа из числа лиц, имеющих право участвовать в референдуме в областях и г.Минске – не менее 150 человек. Районе, городе – 20 человек.

Документы о проведении местного референдума, представленные инициативной группой и вопрос, предлагаемый на референдум, направляются на заключение в соответствующий орган юстиции, который проверяет соответствие вопроса, выносимого на референдум, требованиям законодательства.

Если будет собрано необходимое кол-во подписей, инициативная группа составляет заключительный акт и представляет его в соответствующий исполнительно-распорядительный орган и передает в соответствующий Совет депутатов. Решение о назначении местного референдума принимается местным Советом депутатов. Юридическая сила решения определяется в решении местного совета депутатов о назначении референдума. Совет депутатов обязан будет обеспечить ознакомление граждан с содержанием вопроса.

Решение имеет обязательную силу в границах той АТЕ, на территории которой проводился референдум.

Собрание граждан. Одной из самых массовых форм демократии, наиболее доступной гражданам являющейся средством их организации, а также самоуправления является собрание граждан. Обеспечивая гражданам коллективное обсуждение вопросов с личной активностью и инициативой,выражающейся в вопросах,выступления,в участии в голосовании собрание играет важную роль в системе местного самоуправления, служит формой привлечения граждан к осуществлению правотворчества.

Гл.3 закона РБ от 12.07.10 «О респ. И местных собраниях» достаточно подробно регламентирует порядок созыва граждан.

Устанавливается, что местные собрания могут проводится на территории административно-територриальной единицы или её части, в границе микрораенов, улиц, дворов, поселков, сел.

Компетенция:

1. Рассмотрение вопросов, отнесенных к ведению органов местного управления и самоуправления, внесения по ним предложений, в том числе по установлению местных налогов и сборов.

2. Обсуждение проектов решений местных советов депутатов, распорядительных и исполнительных органов по вопросам местного значения в экономической, социальной и культурной и иных областей.

3. Оценка деятельности органов местного управления и самоуправления.

4. Внесения предложений по вопросов дня сессий, заседаний исполнительных органов.

5. Рассмотрение предложений по переименовании и наименовании населенных пунктов и их составных частей и принятие по ним рекомендации.

6. Обсуждение мер по упреплению и охране общественного порядка.

7. Принятие решений об учрежнении органов территориального местного самоуправления, избрание членов и утверждение уставов этих органов.

8. Избрание уполномоченных участвовать в республиканском собрании.

Местное собрание созывается по нужде исполнительно распорядительных органов. Местные собрания могут созываться по инициативе 10% граждан, постоянно проживающих на соответствующей территории.

В целях подготовки проведения собраний местным советам детупатам,а также органами территориального общественного управления может создаваться инициативная группа или образовываться организационный комитет. Решение о созыве собрания, норма представительства и порядке избрания полномоченных для избрания в нем, оформляется протоком заседания организационного комитета или инициативной группой и доводится до сведения граждан, проживающих на соответствующей территории не позднее чем за 15 дней до проведения собрания с указанием места, времени и вопроса, выносимого для обсуждения.

Участниками местных собраний могут быть граждане РБ, достигшие 18-летнего возраста, обладающие избирательными правами и постоянно проживающие на территории данной административно-территориальной единицы. Вправе участвовать представители местных органов власти и управления, предприятия, организации и учреждения.

Местное собрание открывает председатель организационного комитета, являющийся и председателем собрания. Для ведения протокола избирается секретарь собрания, а также счетная комиссия. Решения принимаются простым большинством голосов его участников.

Порядок голосования определяется и устанавливается собранием. Решения должны быть оформлены протокольно. Протокол подписывается председателем и секретарем собрания, к протоколу должен быть приложен список участником.

Местные собрания вправе обращаться в организации, которые обязаны рассмотреть эти решения и по принятым решениям информировать граждан, проживающих на соответствующей территории.

Санкционированный обычай

Исторически был первым источником права, регулировавшим отношения в период становления государства. Вообще под обычаем понимается правило поведения, сложившееся на основе постоянного и единообразного повторения данных фактических отношений. Правовым обычай становится после того, как получает официальное одобрение государства. Дошедшие до нас крупные законодательные памятники прошлого (Законы Ману, Русская правда) - это сборники правовых обычаев.

Природа санкционированного обычая характеризуется следующими особенностями. Он, как правило, носит локальный характер, т.е. применяется в рамках сравнительно небольших общественных групп людей. Юридические обычаи часто тесно связаны с религией. В Индии, например, обычное право входит в структуру индусского права.

Санкционированный обычай отличается определенность правила, непрерывным и единообразным характером его соблюдения. Нормы правового обычая нередко выражаются в пословицах, поговорках, афоризмах.

Не следует полагать, что правовые обычаи - архаичное явление, потерявшее в настоящее время всякое значение. Как свидетельствуют новейшие исследования, правовые обычаи широко применяются при регулировании общественных отношений (особенно земельных, наследственных, семейно-брачных) в государствах Африки, Азии, Латинской Америки. Отдельные обычаи, вошедшие в древние законы той или иной страны, действуют без изменений до сих пор. Например, в Таиланде по сей день бытует закон, определяющий условия развода супругов, выработанные еще в процессе формирования обычаев. Муж и жена в присутствии свидетелей одновременно зажигают по свече одинаковых размеров. Тот из супругов, чья свеча догорит первой, должен покинуть дом, не взяв с собой ничего из имущества.

Правовой обычай - это обычай, применение которого обеспечивается санкцией государства. Его следует отличать от обычая, представляющего собой моральную норму, религиозное правило, нравы. Санкционирование обычая может осуществляться путем восприятия его судебной, арбитражной или административной практикой. Решение государственного органа, в котором применен обычай, признается соответствующим государством и может быть принудительно исполнено.

Обычай по природе своей носит консервативный характер. Он закрепляет то, что сложилось в результате длительной общественной практики.

Нередко обычай отражает обывательские предрассудки, расовую и религиозную нетерпимость, исторически сложившееся неравноправие полов. Такие обычаи в целях социальной безопасности и личного благополучия граждан государство вполне оправданно запрещает.

Государство к различным обычаям относится по-разному: одни запрещает, другие одобряет и развивает. Более или менее длительное существование правовых обычаев можно ожидать лишь в некоторых сферах правового регулирования, например, при регулировании внешней торговли. Известно лишь несколько статей Кодекса торгового мореплавания, в которых учитывается действие обычаев порта или международных обычаев мореплавания (ст. 134 КТМ РФ устанавливает: «Срок, в течение которого груз должен быть погружен на судно, определяется соглашением сторон, а при отсутствии такого соглашения - сроками, обычно принятыми в порту погрузки»). В других актах иногда встречаются ссылки на деловые обыкновения. При этом следует отметить, что содержание обычной нормы не получает прямого текстуального закрепления в законе или ином нормативном акте. Вряд ли прав и С. Л. Зивс, утверждая, что наше законодательство вообще не знает правового обычая. Отечественное законодательство допускает использование в юридической практике обычаев. Государство санкционирует лишь те обычаи, которые не противоречат, согласуются с его политикой, с нравственными основами сложившегося образа жизни.

Обычаи, противоречащие государственно - властвующей политике, общечеловеческой морали, как правило, запрещаются законом. Например, в Уголовном кодексе России есть статьи, запрещающие такие пережитки родового быта и феодально-байского отношения к женщине, как калым за невесту, похищение ее. Это оправданная мера, хотя, как известно, пока не совсем эффективная.

Развитие права России вряд ли должно идти по пути официально-силового исключения из системы источников обычаев. Видимо, вскоре следует ожидать появления новых рыночных обычаев, которые будут регулировать отношения до и вместе с юридическими нормами.

В международном праве обычай представляет собой не только форму выражения традиционных норм, но и важный способ создания новых юридических обязательных правил поведения государств в тех вновь появляющихся областях межгосударственных отношений, которые требуют правового регулирования.

Он является современным и активно функционирующим источником права. Поэтому следует иметь в виду, что концепция обычая в том виде, как она применяется в международной практике и рассматривается в доктрине международного права, имеет мало общего с представлениями об обычае, основанными на особенностях этого источника во внутренних, национальных системах права. И с теоретической, и с практической точек зрения необходимо отличать обычай как процесс создания норм международного права от обычая - результата этого процесса, т.е. юридически обязательного правила поведения, сложившегося в межгосударственной практике.

Не нашли, что искали? Воспользуйтесь поиском по сайту: