Согласно п. 4 ст. 29 Конституции РФ, имеющей прямое действие, каждый имеет право свободно искать, получать, передавать, производить и распространять информацию любым законным способом.

МОСКОВСКИЙ ГОРОДСКОЙ СУД

107076, г. Москва, Богородский вал, д.8

ЗАЯВИТЕЛЬ: Фамилия Имя Отчество

Адрес регистрации по месту жительства

По исковому заявлению

ИСТЦА:

ООО «Издательство «ЭКСМО»

123308б г. Москва, ул. Зорге, д. 1

к ОТВЕТЧИКУ:

Дримторрент Корп. (Dreamtorrent Corp.)

Виктория, Маэ, Сейшельские острова, Виктория хаус, ком.306, п/я 673

По гражданскому делу в 1-ой инстанции

№ 3-0647/2015(в производстве ф/с Баталовой И.С.)

АПЕЛЛЯЦИОННАЯ ЖАЛОБА

На решение Московского городского суда от 09.11.2015 г.

об ограничении доступа кhttp://www.rutracker.org на постоянной основе

Решением Московского городского суда от 9 ноября 2015 г. было удовлетворено исковое заявление об ограничении на постоянной основе доступа к сайту в сети «Интернет» http://www.rutracker.org.

Указанное решение суда, которое затронуло права и законные интересы Заявителя, не привлечённого к участию в деле и вопрос о правах и об обязанностях которого был разрешён судом, считаем необоснованным, незаконным и подлежащим отмене по следующим обстоятельствам:

1. Ограничение доступа к сайту на постоянной основе нарушает права и законные интересы Заявителей и всего пользовательского сообщества сайта.

В связи с исполнением решения суда, а также на основании ст. 15.6. Федерального закона №149-ФЗ от 27.07.2006 «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» (далее — Федеральный закон №149-ФЗ), Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор), в случае вступления решения суда в законную силу, будет принято решение о включении доменного имени сайта rutracker.org в Реестр доменных имён, указателей страниц сайтов в сети «Интернет» и сетевых адресов, позволяющих идентифицировать сайты в сети «Интернет», содержащие информацию, распространяемую с нарушением авторских и (или) смежных прав http://nap.rkn.gov.ru.

Постоянное ограничение доступа к сайту всеми операторами связи на всей территории Российской Федерации влечёт нарушение прав Заявителей и иных лиц (пользователей сайта) на свободу поиска и распространение информации, установленных ст. 29 Конституции РФ, а также ст. 3 и ст. 8 Федерального закона №149-ФЗ.

Согласно п. 4 ст. 29 Конституции РФ, имеющей прямое действие, каждый имеет право свободно искать, получать, передавать, производить и распространять информацию любым законным способом.

Принцип свободы поиска, получения, передачи, производства и распространения информации любым законным способом также закреплён в ч. 1 ст. 3 Федерального закона №149-ФЗ.

Статьёй 8 Федерального закона №149-ФЗ предусмотрено, что граждане (физические лица) и организации (юридические лица) вправе осуществлять поиск и получение любой информации в любых формах и из любых источников при условии соблюдения требований, установленных настоящим Федеральным законом и другими федеральными законами.

При принятии решения об ограничении доступа к сайту rutracker.org на постоянной основе по исковому заявлению Истца ООО «Издательство «ЭКСМО» судом были учтены лишь отдельные случаи нарушений исключительных прав одного лица (т.е. Истца) на сайте rutracker.org, количество которых ограничено. Судом дана оценка законности лишь той информации, которая была заявлена Истцом как нарушающая его исключительные права на ряд произведений, без учёта характера и правомерности остального контента, содержащегося на сайте. Вопрос законности иного контента сайта судом не рассматривался и при принятии решения не учитывался. Ограничение доступа к сайту на постоянной основе исключительно в целях защиты прав одного лица противоречит принципу справедливости и соразмерности мер ответственности и мер по защите нарушенных прав.

Ограничение доступа к сайту rutracker.org на постоянной основе приведёт к следующим последствиям, нарушающим законные права и интересы широкого круга лиц (пользователей сайта):

● к ограничению доступа пользователей (граждан РФ) к законной и правомерной информации сайта;

● к ограничению доступа к произведениям, правообладатели которых не заявляли о защите своих прав в форме блокировки всего сайта;

● к ограничению доступа к произведениям, доступным и распространяемым в рамках ст. 1273-1274 ГК РФ о свободном использовании произведений;

● к ограничению доступа к произведениям, доступным и распространяемым в порядке ст. 1282 ГК РФ (переход произведения в общественное достояние),

● к ограничению доступа к произведениям, доступным и распространяемым на основании открытых лицензий в соответствии со ст. 1286.1 ГК РФ (открытая лицензия на использование произведения науки, литературы и искусства), примером которых являются лицензии Creative Commons и GNU FDL, используемые многими российскими организациями;

Более того, подобные меры лишат иных правообладателей, являющихся пользователями сайта, свободы выбора способа распространения принадлежащих им авторских произведений, в том числе с использованием свободных (открытых) лицензий на сайте rutracker.org, путём размещения торрент-файлов. Размещая на сайте торрент-файлы на условиях открытой лицензии (т.е. в порядке ст.1286.1 ГК РФ), правообладатели предоставляют право неограниченному кругу пользователей без предварительного согласия автора и без выплаты ему вознаграждения скачивать и копировать произведения на законных основаниях.

Действия Истца с использованием судебного механизма искового производства следует трактовать как злоупотребление процессуальным правом с целью ограничения прав Заявителей и иных пользователей сайта rutracker.org на свободу выражения мнения в сети «Интернет», свободу поиска и распространения информации и свободу выбора способа распространения принадлежащих им авторских произведений, в том числе путём размещения торрент-файлов на сайте rutracker.org.

Подобные действия Истца противоречат ст. 29 Конституции РФ и Совместным декларациям ООН по защите свободы СМИ и выражения мнения, составленных в Вене в 01/06/2013 г., и являются серьёзным нарушением фундаментальных прав и свобод человека и гражданина.

В Декларации ООН подчёркнуто, что осуществление права на свободу выражения мнений может быть подвергнуто определённым ограничениям, которые предусмотрены законодательством и необходимы, например, в целях предотвращения преступлений и защиты основополагающих прав других лиц, включая детей, однако подобные ограничения должны быть сбалансированными и соответствовать нормам и принципам международного права в части права на свободу выражения мнений.

Согласно п. a) ст. 3 указанной Декларации, принудительное блокирование целиком веб-сайтов, IP-адресов, портов, сетевых протоколов или отдельных разновидностей интернет-ресурсов (например, социальных сетей) представляет собой крайнюю меру, аналогичную запрещению газет или вещания, и может быть оправдано лишь при соответствии таких действий международным нормам, например в случаях, когда необходимо защитить детей от сексуального насилия.

В соответствии с ч. 3 ст. 55 Конституции РФ, права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены (1) федеральным законом и (2) только в той мере, в какой это необходимо (3) в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (тройной тест).

В соответствии с абз. 2 п. 2 ст. 1 ГК РФ, гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ к конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Несмотря на вышеизложенное, судом не дана оценка характеру установленного правонарушения и степени ущерба и вреда его последствий для Истца, а соответственно не рассмотрен вопрос о соразмерности и обоснованности такой суровой и необратимой меры ответственности, как ограничение доступа к целому сайту на постоянной основе за отдельные случаи нарушения авторских прав одного Истца.

2. Суд не учёл существенные обстоятельства, имеющие значение для справедливого и объективного рассмотрения дела: администрация сайта rutracker.org является добросовестным информационным посредником, отвечающим требованиям ст. 1253.1 об ограничении ответственности за нарушение интеллектуальных прав в сети «Интернет»

Сайт rutracker.org представляет собой онлайн-форум с функцией поиска, на платформе которого зарегистрированные пользователи самостоятельно, без предварительной модерации администрации сайта размещают материалы (торрент-файлы) и иную информацию и комментарии, свободно обмениваются друг с другом информацией по протоколу бит-торрент.

Порядок использования сайта (права и обязанности пользователей и администрации) и порядок размещения информации на сайте установлены Пользовательским соглашением, размещённым по адресу http://rutracker.org/forum/info.php?show=user_agreement. Данное пользовательское соглашение является юридически обязывающим договором между пользователем и администрацией сайта rutracker.org, который вступает в силу с момента осуществления пользователем конклюдентных действий, т.е. нажатия кнопки «согласен» внизу страницы, на которой размещено Пользовательское соглашение (п. 1 Пользовательского соглашения).

Принимая условия Пользовательского соглашения сайта rutracker.org каждый пользователь соглашается с рядом ограничений на использование сайта, которые обязан соблюдать. В список таких ограничений, согласно п. 3 Пользовательского соглашения (ограничения на использование ресурса пользователем), в частности, входит следующее:

«При использовании данного Ресурса, ПОЛЬЗОВАТЕЛЬ не имеет права, и соглашается с этим:

● размещать hash-файлы(торренты) данных, содержащие вирусы или другие компьютерные программы заведомо вредоносного действия, файлы или программы, предназначенные для нарушения, уничтожения либо ограничения функциональности любого компьютерного или телекоммуникационного оборудования или программ, для осуществления несанкционированного доступа, а также серийные номера к коммерческим программным продуктам и программы для их генерации, логины, пароли и прочие средства для получения несанкционированного доступа к платным ресурсам в Интернете, а также размещать ссылки на вышеуказанную информацию;

- размещать hash-файлы (торренты) любых сообщений, данных или программ, использование которых затрагивает какой-либо патент, торговую марку, коммерческую тайну, копирайт или прочие права собственности и/или авторские и смежные с ним права третьих лиц;

- отправлять на адреса электронной почты, указанные на сайте, несанкционированные почтовые сообщения рекламного типа (junk mail, spam);

- копировать и использовать в коммерческих целях любую информацию, получаемую посредством данного ресурса, нарушающую права других Пользователей или могущую нанести им прямой материальный или моральный ущерб;

- размещать ссылки на ресурсы Сети;

- заниматься коммерцией при помощи форума; проявлять расовую, национальную и религиозную неприязнь, призывать к самоубийству, пропагандировать терроризм, экстремизм, наркотики и прочие темы, несовместимые с общепринятыми законами морали и приличия;

- выдавать себя за другого человека или за представителя организации и/или сообщества без достаточных на то прав, в том числе за сотрудников Администрации, за владельца Ресурса».

Таким образом, администрация и владелец сайта rutracker.org являются информационным посредником, предоставляющим возможность размещения материала в информационно-телекоммуникационной сети (а именно на сайте rutracker.org). Вышеизложенные обстоятельства свидетельствуют о том, что данный информационный посредник в своей деятельности отвечает всем условиям, освобождающим его от ответственности за нарушение интеллектуальных прав, произошедшее в результате размещения на сайте третьими лица противоправного материала.

В соответствии с п. 3 ст. 1253.1 ГК РФ, информационный посредник, предоставляющий возможность размещения материала в информационно-телекоммуникационной сети, не несет ответственность за нарушение интеллектуальных прав, произошедшее в результате размещения в информационно-телекоммуникационной сети материала третьим лицом или по его указанию, при одновременном соблюдении информационным посредником следующих условий:

1) он не знал и не должен был знать о том, что использование соответствующих результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, содержащихся в таком материале, является неправомерным;

2) он в случае получения в письменной форме заявления правообладателя о нарушении интеллектуальных прав с указанием страницы сайта и (или) сетевого адреса в сети "Интернет", на которых размещён такой материал, своевременно принял необходимые и достаточные меры для прекращения нарушения интеллектуальных прав. Перечень необходимых и достаточных мер и порядок их осуществления могут быть установлены законом.

В соблюдение пп. 1 п. 3 ст. 1253.1 ГК РФ, администрация и владелец сайта не имеют технической возможности проверять содержание данных, передаваемых между пользователями с помощью торрент-файлов, размещаемых на сайте самими пользователями. Более того, подобный контроль содержания пользовательских данных запрещён как Пользовательским соглашением сайта, так и законодательством РФ – подобные действия являются нарушением тайны переписки и иных сообщений (тайны связи) и неприкосновенности частной жизни пользователей, охраняемых ст. 23 Конституцией РФ. В соответствии с указанной статьёй Конституции РФ, ограничение перечисленных конституционных прав пользователей допускается только на основании судебного решения (п. 2).

В соблюдение пп. 2 п. 3 ст. 1253.1 ГК РФ, на сайте rutracker.org есть специальный раздел для обращений правообладателей, размещённый по адресу http://rutracker.org/forum/info.php?show=copyright_holders. Для получения претензий правообладателей, их оперативного рассмотрения и, в случае обоснованности таких претензий, оперативного исполнения и удаления информации, нарушающей интеллектуальные права заявителя, создать отдельный адрес электронной почты abuse@rutracker.org.

На сайте rutracker.org применяется следующий порядок рассмотрения претензий правообладателей (изложен по адресу http://rutracker.org/forum/info.php?show=copyright_holders):

«Ваше сообщение в обязательном порядке будет рассмотрено; Вам поступит сообщение о результатах проведённых действий, относительно предполагаемого нарушения исключительных прав. При получении Вашего сообщения с корректно и максимально полно заполненными данными ему будет присвоен входящий номер и отправлено на адрес отправителя подтверждение получения письма. Жалоба будет рассмотрена в срок, не превышающий 5 (пяти) рабочих дней. Согласно действующим нормам законодательства РФ администрация готова рассмотреть спорные вопросы в рамках досудебного (претензионного или иного) порядка урегулирования».

Данный механизм взаимодействия с правообладателями был создан задолго до вступления в силу ст. 15.7 ФЗ от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», предусматривающей внесудебные меры по прекращению нарушения авторских и (или) смежных прав в информационно-телекоммуникационных сетях, в том числе в сети «Интернет», принимаемые по заявлению правообладателя (порядок рассмотрения претензий правообладателей сайта rutracker.org соответствует положениям данной статьи). Более того, данный механизм также соответствует мировой практике и требованиям к взаимодействию между информационными посредниками и правообладателями многих стран мира, включая США ( пункт 512 Закона США «Об авторском праве в цифровую эпоху» 1998 г. (Digital Millennium Copyright Act)) и страны Европейского союза (ст. 14 Директивы 2001/31/ ЕС от 8 июня 2000 г. «Об электронной коммерции»), которые освобождают информационных посредников, аналогичных rutracker.org, от ответственности за нарушение интеллектуальный прав, при условии соблюдения и выполнения досудебного претензионного порядка по прекращению заявленного и подтверждённого правонарушения в сети «Интернет» и отсутствия осведомлённости о совершённом правонарушении.

Тем не менее, несмотря на наличие устоявшегося и действующего порядка взаимодействия администрации сайта с правообладателями, созданного в целях пресечения нарушения интеллектуальных прав последних на сайте rutracker.org, никаких претензий или жалоб о нарушении прав на объекты, правообладателем которых является Истец ООО «Издательство «ЭКСМО», администрацией сайта rutracker.org получено не было. Истец о нарушении своих прав на сайте rutracker.org в досудебном порядке не сообщал.

Таким образом, решение об ограничении доступа к целому сайту на постоянной основе принято без учёта значимых для дела обстоятельств, которые свидетельствуют о добросовестности действия информационного посредника.

Не нашли, что искали? Воспользуйтесь поиском по сайту: