НАУЧНО-ПРАКТИЧЕСКИЙ КОММЕНТАРИЙ 12 глава

--------------------------------

<184> Там же. - С. 382.

Поясняя значение слова "исключительное" для характеристики данного вида гражданских прав (применительно к патентному праву), другой выдающийся российский цивилист А.А.Пиленко говорил о том, что оно означает право обладателя привилегии исключительно, т.е. в отличие от всех остальных, использовать изобретение <185>.

--------------------------------

<185> Пиленко, А.А. Право изобретателя / А.А.Пиленко. - М.: Статут, 2001. - С. 445.

Работы Г.Ф.Шершеневича и А.А.Пиленко оказали огромное влияние на развитие науки авторского и патентного права дореволюционной России, а также развитие законодательства, которое обоснованно считалось передовым для своего времени.

Однако это наследие было практически полностью отвергнуто наукой советского гражданского права, представители которой придавали термину "исключительные права" совершенно иное значение, толкуя исключительность права преимущественно как неотделимость от личности автора, указывали на то, что признак исключительности ни в коей мере не означает, что принадлежащее автору право является каким-то монопольным правом, а сам термин подвергался критике за свой "сугубо буржуазный характер" <186>.

--------------------------------

<186> Хейфец, И.Я. Авторское право / И.Я.Хейфец. - М.: Сов. законодательство, 1931. - С. 76 - 78.

Отказ от социалистических догматов в экономике и признание прав на результаты интеллектуальной деятельности полноценным объектом гражданского оборота потребовали переоценки существующих в юридической науке теоретических представлений, а ранее отвергаемая теория исключительных прав с начала 1990-х годов снова стала актуальной и активно обсуждаемой юристами постсоветских государств. При этом основные положения теории исключительного права, сформулированные в начале XX века классиками российской цивилистики Г.Ф.Шершеневичем и А.А.Пиленко, не претерпели сколь-либо серьезных изменений. Однако развитие доктрины исключительных прав происходило уже на новом уровне, предопределенном усложнившейся системой объектов интеллектуальной собственности и отношений, связанных с их оборотом. Среди современных исследователей, в своих работах развивавших теоретические представления о правовой природе исключительного права, следует назвать ряд российских ученых - И.А.Близнеца, Э.П.Гаврилова, В.А.Дозорцева, В.И.Еременко, И.А.Зенина, А.П.Сергеева и др.

В юридической литературе и диссертациях последних лет предлагается достаточно много определений исключительного права, в каждом из которых неизменно указывается на абсолютный характер этого права и называются его объекты. В качестве наиболее универсального определения исключительного права можно привести следующее определение: исключительное право - это особая разновидность субъективного гражданского имущественного права абсолютного характера, представляющая собой легальную монополию для правообладателя осуществлять в отношении охраняемых законом результатов интеллектуальной деятельности или приравненных к ним средств индивидуализации комплекс правомочий в течение установленного законом срока и на определенной территории, обеспеченную возможностью применения к нарушителям особых мер защиты. При этом в структуре содержания исключительного права необходимо выделять три правомочия: обладание, использование, распоряжение <187>.

--------------------------------

<187> Галеева, Р.Ф. Исключительное право: правовая природа и роль в гражданском обороте: автореф. дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.03 / Р.Ф.Галеева; Росс. академия правосудия. - М., 2011. - С. 7.

Термин "исключительное право" широко используется в законодательстве об интеллектуальной собственности, которое при этом не содержит определения этого понятия. Основополагающей для отечественного законодательства является норма ст. 983 ГК, которая устанавливает, что обладателю имущественных прав на результат интеллектуальной деятельности (за исключением секретов производства (ноу-хау)) или средство индивидуализации принадлежит исключительное право правомерного использования этого объекта интеллектуальной собственности по своему усмотрению в любой форме и любым способом. Поэтому для определения места исключительного права в системе гражданских прав необходимо определить его назначение и присущие исключительному праву признаки, отличающие его от иных гражданских прав.

В чем состоит назначение исключительного права как особого, самостоятельного вида гражданских прав с точки зрения современной правовой доктрины? Один из выдающихся современных цивилистов В.А.Дозорцев определял задачу исключительных прав следующим образом. Во-первых, это необходимость обособления объекта исключительного права как условие его товарного оборота. Эта задача присуща только исключительному праву, поскольку для вещей как объектов права собственности достаточно их природной ограниченности в пространстве. Во-вторых, это необходимость создания правового механизма для самого товарного оборота, соответствующего специфике объекта. Известна классическая формула, отображающая разницу в характере материальных и нематериальных объектов: "Если у тебя есть яблоко и у меня есть яблоко и мы обменялись, у каждого из нас будет по яблоку. А если у тебя есть идея и у меня есть идея и мы обменялись, у каждого из нас будет по две идеи" <188>. Таковой необходимостью, по мнению В.А.Дозорцева, является специфическое содержание права распоряжения объектом исключительного права, которое должно позволять передачу объекта для использования одновременно нескольким лицам <189>.

--------------------------------

<188> Дозорцев, В.А. Исключительные права и их развитие // Права на результаты интеллектуальной деятельности. Авторское право. Патентное право. Другие исключительные права: сб. норматив. актов / В.А.Дозорцев. - М.: Де-юре, 1994. - С. 16.

<189> Дозорцев, В.А. Понятие исключительного права / В.А.Дозорцев // Юридический мир. - 2000. - N 3. - С. 5.

Однако простая констатация факта принадлежности права использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации определенному лицу сама по себе не решает поставленной задачи, поскольку не препятствует иным лицам использовать этот же объект. Следовательно, предоставление права одному субъекту должно дополняться запретом всем остальным лицам совершать действия, которые составляют содержание данного права. Это означает, что исключительное право должно иметь характер абсолютного права. Гражданские права признаются относительными или абсолютными в зависимости от того, возлагается ли обязанность по их соблюдению на определенных субъектов или на неопределенную группу лиц.

Более детальная характеристика исключительного права как права абсолютного состоит в следующем:

1) исключительному праву должна соответствовать обязанность всех третьих лиц воздерживаться от действий, составляющих содержание этого права;

2) обязанными перед обладателем исключительного права должны выступать все третьи лица;

3) обязанность третьих лиц должна возникать в силу закона и иметь характер запрета на совершение определенных положительных действий, образующих содержание исключительного права;

4) нарушение запрета на осуществление этих действий должно представлять собой не нарушение обязательства, а деликт;

5) иск в защиту исключительного права может быть предъявлен в отношении любого лица, нарушающего право.

Сторонники проприетарных теорий авторского права именно в абсолютном характере видели его схожесть с правом собственности, которое также имеет абсолютный характер. Привлекательность конструкции права собственности для юристов была вызвана тем, что это право является наиболее ярким вариантом абсолютного права. Как отмечают исследователи, анализирующие различные концепции права интеллектуальной собственности, и исключительное право, и право собственности:

1) схожи в экономической сущности (призваны главным образом юридически обеспечить процесс монопольной экономической эксплуатации объекта права);

2) схожи в юридической сущности (оба права являются абсолютными);

3) схожи в структурном построении (оба права имеют позитивное правомочие - на действие с объектом права и на распоряжение правом и негативное правомочие требования от обязанных в рамках абсолютного правоотношения лиц надлежащего исполнения их обязанности) <190>.

--------------------------------

<190> Аникин, А.С. Содержание и осуществление исключительных прав: автореф. дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.03 / А.С.Аникин; Академ. народного хозяйства при Правительстве Росс. Федерации. - М., 2008. - С. 13.

Однако большинство современных исследователей аргументированно доказывают принципиальное различие между правом собственности и исключительным правом. Можно согласиться с мнением В.А.Дозорцева о том, что это различие можно провести сразу по нескольким основаниям:

1) предметом исключительного права являются нематериальные объекты, в связи с чем возможно параллельное владение и пользование этим объектом неограниченным кругом лиц; предметом права собственности являются вещи, поэтому круг лиц, осуществляющих владение и пользование вещью, ограничен;

2) приобретение исключительного права возможно в силу создания объекта, на основании закона или по сделке; право собственности может быть приобретено и по другим основаниям, неприменимым к нематериальным объектам, - оккупация, приобретение по давности владения и т.п.;

3) исключительное право представляет собой сугубо юридические отношения, поэтому оно изначально ограничено территорией действия закона, на основании которого оно возникло; право собственности включает как юридические, так и фактические отношения субъекта и объекта права, поэтому право собственности не знает границ;

4) исключительное право действует определенный законом период времени, по истечении которого прекращается; право собственности существует столько времени, сколько существует сама вещь <191>.

--------------------------------

<191> Дозорцев, В.А. Исключительные права и их развитие // Права на результаты интеллектуальной деятельности. Авторское право. Патентное право. Другие исключительные права: сб. норматив. актов / В.А.Дозорцев. - М.: Де-юре, 1994. - С. 13 - 17.

Наиболее четко, на наш взгляд, различия прав вещных и прав исключительных сформулированы в диссертации А.С.Аникина. Автор указывает на то, что эти права имеют отличия, обусловленные природой их объектов:

- различны основания и способы установления данных прав, срок их существования, территория действия, способы защиты;

- данные права опосредуют различные поведенческие возможности их субъектов относительно объекта права;

- имеются различия в юридической технике, используемой при нормативном закреплении сравниваемых правовых конструкций;

- есть отличия в обязательственно-правовых институтах, опосредующих динамику отношений по поводу объектов этих прав;

- исключительное право имеет больше, нежели право собственности, ограничений в осуществлении, обусловленных общественными интересами <192>.

--------------------------------

<192> Аникин, А.С. Указ. соч. - С. 13.

Поэтому, как правильно отмечают многие юристы, объем различий переходит ту грань, до которой можно говорить о внутреннем своеобразии некоторого явления в рамках более широкой категории, то есть говорить об исключительном праве как о "собственности особого рода" <193>. Следовательно, исключительные права образуют самостоятельную категорию гражданских прав, отличную от права собственности.

--------------------------------

<193> Калятин, В.О. Сущность права на результаты интеллектуальной деятельности (на примере авторского права) / В.О.Калятин // Журн. рос. права. - 1999. - N 9. - С. 97.

Основным отличительным признаком исключительного права является его абсолютный характер. Представление об абсолютном характере исключительного права было сформулировано еще в работах Г.Ф.Шершеневича, который указывал на то, что по отношению к обладателю исключительного права пассивными субъектами являются все лица, подчиненные одной и той же политической власти, а нарушителем исключительного права может быть каждый, позволивший себе подобные же действия <194>. Эту идею развивал В.А.Дозорцев, указывая, что рыночное обращение результата интеллектуальной деятельности невозможно без закрепления на него монополии (абсолютного права) <195>.

--------------------------------

<194> Шершеневич, Г.Ф. Учебник русского гражданского права / Г.Ф.Шершеневич. - 6-е изд. - СПб., 1907. - С. 382.

<195> Дозорцев, В.А. Понятие исключительного права / В.А.Дозорцев // Юридический мир. - 2000. - N 3. - С. 9.

Однако развитие системы объектов интеллектуальной собственности приводит к необходимости ослабления исключительного права в отношении отдельных объектов. Наиболее показательным примером является право на наименование места происхождения товара, которое может признаваться за любым лицом, производящим аналогичный товар в том же географическом объекте. В связи с этим следует согласиться с мнением современных юристов о том, что ослабление исключительного права выражается в исключении из состава пассивно обязанных лиц обладателей тождественного права в части использования того же объекта права <196>. При этом в отношении иных сущностных характеристик ослабленные исключительные права соответствуют общему определению исключительного права.

--------------------------------

<196> Галеева, Р.Ф. Исключительное право: правовая природа и роль в гражданском обороте: автореф. дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.03 / Р.Ф.Галеева; Росс. академия правосудия. - М., 2011. - С. 10.

Еще одним аспектом ограничения абсолютного характера исключительного права являются законодательно устанавливаемые ограничения. Основополагающей является норма п. 3 ст. 983 ГК, согласно которой ограничения исключительных прав, в том числе путем предоставления возможности использования объекта интеллектуальной собственности другим лицам, признание этих прав недействительными и их прекращение (аннулирование) допускаются в случаях, пределах и порядке, установленных ГК или иным законом. Конкретные случаи ограничения исключительных прав в отношении отдельных объектов права интеллектуальной собственности предусматриваются специальными законами (Закон об авторском праве и смежных правах, комментируемый Закон и др.).

Являясь самостоятельной категорией гражданских прав, исключительные права носят имущественный характер. Согласно норме ст. 982 ГК авторам результатов интеллектуальной деятельности принадлежат в отношении этих результатов личные неимущественные и имущественные права. Это означает, что законодатель признает в отношении ряда объектов интеллектуальной собственности наряду с исключительным правом также личные неимущественные права, которые существуют независимо от исключительного права. При этом правовой режим объектов права интеллектуальной собственности определяется совокупностью этих двух категорий гражданских прав.

Помимо указания на абсолютный и имущественный характер исключительного права необходимо отметить и такие его признаки, как временный и территориальный характер, а также обратить внимание на особенности его гражданско-правовой защиты.

Временный характер исключительного права выражается в том, что его существование ограничено определенным установленным законом сроком (например, исключительное право на произведение действует в течение жизни автора и 50 лет после его смерти, патент на изобретение действует 20 лет и т.п.).

Объект исключительного права, в отличие от традиционного объекта гражданского права - вещи, не имеет жесткой привязанности к определенному пространству; один и тот же объект может одновременно существовать на различных территориях, при этом варианты его охраны и объем признаваемых прав в различных юрисдикциях могут существенно отличаться, что невозможно в отношении вещи.

Исключительные права являются правами гражданскими, и для их защиты теоретически могут применяться все те формы и способы защиты, которые предусмотрены ст. 11 ГК. Однако нематериальный характер объектов исключительных прав не позволяет использовать некоторые из форм защиты, которые применяются в отношении защиты вещных прав; такой распространенный способ защиты права собственности, как виндикация, не может применяться для защиты исключительных прав, объект исключительных прав невозможно истребовать из чужого незаконного владения, можно лишь запретить такое использование. В то же время в отношении исключительных прав законодатель предусматривает дополнительные способы защиты. Статья 989 ГК предусматривает, что защита исключительных прав может осуществляться также путем:

а) изъятия материальных объектов, с помощью которых нарушены исключительные права, и материальных объектов, созданных в результате такого нарушения;

б) обязательной публикации о допущенном нарушении с включением в нее сведений о том, кому принадлежит нарушенное право;

в) иными способами, предусмотренными законом.

Не менее существенно и то, что абсолютный характер исключительного права предполагает возможность его защиты против любого лица, нарушающего это право, независимо от того, допустило ли оно нарушение виновно или невиновно. По крайней мере, такие средства защиты, как пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, должны действовать против любого лица независимо от его вины.

3. Согласно норме части второй п. 1 комментируемой статьи исключительное право на использование изобретения, полезной модели, промышленного образца включает право использовать изобретение, полезную модель, промышленный образец по своему усмотрению, если это не нарушает прав других лиц, а также включает право запрещать использование изобретения, полезной модели, промышленного образца другим лицам.

В дореволюционной цивилистической науке права патентообладателя рассматривали как единое право, имеющее позитивную и негативную формы проявления. При этом А.А.Пиленко, полемизируя с современными ему немецкими юристами Д.Келлером, О.Гирке и др., подчеркивал превалирующее значение запретительного элемента для исключительных прав и доказывал, что содержанием права из патента является право запрещения, обращенное ко всем третьим лицам, при этом "...позитивная же возможность фабрикации есть не юридическое понятие, а экономическая функция правового института запрещения" <197>.

--------------------------------

<197> Пиленко, А.А. Право изобретателя / А.А.Пиленко. - М.: Статут, 2001. - С. 657.

В современной литературе исключительное право патентообладателя определяется через триаду правомочий:

1) самому использовать объект патентных прав любым не противоречащим закону способом;

2) по своему усмотрению разрешать другим лицам использование объекта;

3) запрещать другим лицам использование объекта.

В немногочисленных работах отечественных авторов, посвященных исследованию содержания патентных прав, также предпринимаются попытки сформулировать структуру исключительного права, вытекающего из патента, через набор правомочий патентообладателя. Так, Д.В.Иванова в диссертации "Изобретение как объект промышленной собственности" говорит о том, что монопольное право на использование изобретения носит исключительный и срочный характер; оно состоит из трех правомочий: использовать защищаемый патентом объект промышленной собственности по своему усмотрению; запрещать кому-либо использовать такой объект; переуступить или разрешить использование объекта другому лицу <198>.

--------------------------------

<198> Иванова, Д.В. Изобретение как объект промышленной собственности: автореф. дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.03 / Д.В.Иванова. - Минск, 2005. - С. 10 - 11.

Известный ученый проф. О.А.Городов, анализируя аналогичные положения патентного законодательства Российской Федерации, приходит к выводу о том, что содержание исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец зависит от того, что вкладывает законодатель в само понятие "использование". По мнению автора, под использованием изобретений, полезных моделей, промышленных образцов можно понимать:

1) действия, имеющие своим содержанием акты воплощения идеальных технических или дизайнерских решений в соответствующие материальные носители. Такое использование можно условно назвать техническим;

2) действия, имеющие своим содержанием акты применения материальных носителей, в которых реализованы (воплощены) те либо иные технические или художественно-конструкторские решения. Такое использование можно условно назвать экономическим <199>.

--------------------------------

<199> Городов, О.А. Патентное право: учеб. пособие / О.А.Городов. - М.: ТК Велби: Проспект, 2005. - С. 381 - 382.

В контексте комментируемого Закона содержание исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец определяется через действия, которые признаются нарушениями права патентообладателя (ст. 9 Закона). Патентообладателю принадлежит исключительное право осуществлять в отношении объекта следующие действия: изготовление, ввоз, предложение к продаже, продажу, а также иное введение в гражданский оборот продукта, содержащего запатентованное изобретение, полезную модель, промышленный образец, а также применение способа, охраняемого патентом на изобретение. В.О.Калятин, отмечая, что в данном перечне объединены способы, как непосредственно связанные с коммерческим использованием объекта (продажа и предложение к продаже), так и имеющие с таким использованием только косвенную связь (изготовление, ввоз, хранение для целей введения в гражданский оборот), полагает, что вторая группа способов использования дает патентообладателю возможность пресекать потенциально опасные действия <200>.

--------------------------------

<200> Калятин, В.О. Интеллектуальная собственность. Исключительные права: учеб. для вузов / В.О.Калятин. - М.: НОРМА: ИНФРА-М, 2000. - С. 256.

4. Понятие использования изобретения, полезной модели, промышленного образца раскрыто в ст. 36 Закона.

Использованием изобретения признается введение в гражданский оборот продукта, изготовленного с применением запатентованного изобретения, а также способа, охраняемого патентом.

Продукт признается изготовленным с применением запатентованного изобретения, а способ, охраняемый патентом, примененным, если в нем использован каждый признак изобретения, включенный в независимый пункт формулы, или признак, эквивалентный ему.

Использованием полезной модели признается введение в гражданский оборот продукта, изготовленного с применением запатентованной полезной модели.

Продукт признается изготовленным с применением запатентованной полезной модели, если в нем использован каждый признак полезной модели, включенный в независимый пункт формулы, или признак, эквивалентный ему.

Использованием промышленного образца признается введение в гражданский оборот изделия, содержащего запатентованный промышленный образец.

Изделие признается содержащим запатентованный промышленный образец, если его внешний вид не отличается от внешнего вида изделия, представленного на изображениях.

5. Исключительное право на использование запатентованного изобретения, представляющего собой способ получения продукта, распространяется и на продукт, непосредственно полученный этим способом. При этом новый продукт считается полученным запатентованным способом, пока не доказано иное.

Данная норма предусматривает косвенную защиту интересов правообладателя, распространяя понятие "нарушение исключительного права" как на действия, связанные с применением защищенного патентом способа, так и на действия в отношении продукции, произведенной с использованием такого способа (изготовление, ввоз, продажа, предложение к продаже, иное введение в гражданский оборот).

Презумпция нарушения патента на способ необходима в связи с тем, что патентообладатель не имеет возможности получить доказательства применения защищенного патентом способа нарушителем, а может лишь предположительно судить о возможности нарушения по свойствам произведенной другим лицом продукции.

Данное правило закреплено в международном соглашении. Статья 34 Соглашения ТРИПС предусматривает, что для целей гражданского производства в отношении нарушения прав патентовладельца, если объектом патента является способ получения изделия, судебные власти имеют полномочия потребовать от ответчика доказательств того, что способ получения идентичного продукта отличается от запатентованного способа. Вследствие этого государства - члены ВТО предусматривают по меньшей мере в одном из следующих случаев, что любой идентичный продукт, произведенный без согласия патентовладельца, при отсутствии доказательств противного считается полученным запатентованным способом: (a) если продукт, полученный запатентованным способом, является новым; (b) если существует значительная вероятность того, что идентичный продукт был изготовлен с применением данного способа, и патентовладелец, прикладывая разумные усилия, не в состоянии определить, какой в действительности процесс был использован.

6. Норма п. 3 комментируемой статьи устанавливает, что исключительное право на использование запатентованных изобретения, полезной модели, промышленного образца осуществляется патентообладателем в период действия патента начиная с даты публикации в официальном бюллетене патентного органа сведений о выдаче этого патента.

Законодатель связывает момент возникновения у патентообладателя исключительного права с моментом публикации сведений о выдаче патента в связи с тем, что исключительное право, являющееся по природе правом абсолютным, действует в отношении всех третьих лиц.

Поэтому запрещать третьим лицам использование защищенного патентом решения, требовать привлечения третьих лиц к ответственности за нарушение патента, а также распоряжаться удостоверенным патентом исключительным правом патентообладатель может только с указанного момента.

7. Согласно норме п. 4 комментируемой статьи патентообладатель должен использовать права, предоставляемые патентом, без нанесения ущерба правам других лиц, интересам общества и государства.

Названная норма носит декларативный характер, повторяя основные начала гражданского законодательства, закрепленные в ст. 2 ГК (принцип приоритета общественных интересов, а также принцип добросовестности и разумности).

8. Норма п. 5 комментируемой статьи, согласно которой по требованию патентообладателя нарушение его исключительного права должно быть прекращено, а лицо, виновное в нарушении, обязано возместить патентообладателю причиненные убытки в соответствии с законодательством, не несет специальной нормативной нагрузки.

О гражданско-правовой защите прав авторов изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, а также патентообладателей см. комментарий к ст. 41 Закона.

Статья 9. Действия, являющиеся нарушением исключительного права патентообладателя

Комментарий к статье 9

1. В комментируемой статье перечислены действия, признаваемые нарушением исключительного права патентообладателя. Приведенный перечень определен как закрытый. При таком подходе можно говорить об имеющемся противоречии с данным в ст. 983 ГК определением исключительного права на результат интеллектуальной деятельности как права использования объекта интеллектуальной собственности по своему усмотрению в любой форме и любым способом.

Можно говорить о том, что в данном перечне перечислены все известные в настоящее время способы использования изобретения, полезной модели, промышленного образца, требующие разрешения патентообладателя и без такого разрешения признаваемые нарушением его исключительного права.

2. Нарушением исключительного права патентообладателя признаются осуществленные без его согласия:

изготовление, применение, ввоз, предложение к продаже, продажа, иное введение в гражданский оборот или хранение для этих целей продукта, изделия, изготовленных с применением запатентованных изобретения, полезной модели, промышленного образца, а также совершение названных действий в отношении средства, при функционировании или эксплуатации которого в соответствии с его назначением осуществляется способ, охраняемый патентом;

применение способа, охраняемого патентом на изобретение, или введение в гражданский оборот либо хранение для этих целей продукта, изготовленного непосредственно способом, охраняемым патентом на изобретение.

Под изготовлением продукта следует понимать фактические действия производственного характера, результатом которых является продукт с воплощенным в нем запатентованным техническим или дизайнерским решением. Изготовителем продукта будет считаться лицо, как создавшее продукт собственными силами, так и заказавшее его создание для себя. Соответственно подрядчик, изготовивший продукт без согласия патентообладателя, не должен признаваться нарушителем исключительного права, а таким нарушителем должен признаваться заказчик. Изготовление продукта без согласия патентообладателя считается нарушением само по себе вне зависимости от возможного введения изготовленного продукта в гражданский оборот.

Не нашли, что искали? Воспользуйтесь поиском по сайту: