Вопрос 2 . Понятие и признаки адвокатской деятельности

Вопрос о природе адвокатской деятельности не является новым для российской правовой науки. Обобщение различных точек зрения по данному вопросу показывает, что основной камень преткновения, не позволяющий исследователям прийти к единому мнению, — это пози­ция в отношении того, является ли адвокатская деятельность публич­ной, осуществляют ли адвокаты отдельные полномочия государства по выполнению его функции в сфере обеспечения прав личности. В об­щих чертах обозначенные вопросы затрагивались нами выше в связи с определением понятия науки об адвокатуре, ее предмета и методов.

Два противоположных взгляда па проблему рассматривал, в част­ности, А.Ф. Кони. Один - защита есть общественное служение, адво­кат — не слуга своего клиента, он бескорыстен в материальном отноше­нии и независим в своих убеждениях. Второй — адвокат есть произво­дитель труда, составляющего известную ценность, оплачиваемую эк­вивалентом в зависимости от тяжести работы и способности работника, он служит ближайшим интересам клиента, не заглядывая за далекий горизонт общественного блага.

И сейчас все российские правоведы солидарны в том, является ли адвокат только представителем клиента в суде или он самостоятель­ный участник процесса. Встречаются основанные на устаревших зако­нодательных положениях суждения, что коллегии адвокатов есть добровольные объединения лиц, занимающихся адвокатской деятельно­стью, и относятся к некоммерческим организациям, поскольку не пре­следуют в качестве основной цели извлечение прибыли и не распределяют полученную прибыль между участниками. Часть рос­сийских адвокатов выступают категорически против тезиса о том, что адвокатура служит государственным и общенародным интересам, счи­тая, что такая позиция наносит вред правосудию. Некоторые полага­ют, что в условиях рыночной экономики услуги, оказываемые адвока­тами, превратились в обычный Продукт, подлежащий реализации, сбы­ту, продвижению па рынке аналогичных услуг.

В целях доступности для населения юридической помощи и содей­ствия адвокатской деятельности органы государственной власти обес­печивают гарантии независимости адвокатуры, осуществляют финан­сирование деятельности адвокатов, оказывающих юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно в случаях, преду­смотренных законодательством Российской Федерации, а также при необходимости выделяют адвокатским образованиям служебные помещения и средства связи.

Эти особенности правового статуса адвокатуры мы называли выше, при формулировании понятия адвокатуры. Нашли они отражение и в дефинициях, используемых другими авторами.

С принятием Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре споры по поводу публичного характера адвокатской деятельности и осуществления адвокатурой своих функций разрешились. Пункт 1 ст. 1 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре дает легальное определение понятия «адвокатская деятельность»: «Адвокатской дея­тельностью является квалифицированная юридическая помощь, ока­зываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, физическим и юридическим лицам... в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию». В данной ста­тье со всей определенностью указывается на цели осуществления адво­катской деятельности — защита прав, свобод и интересов физических и юридических лиц, а также обеспечение доступа к правосудию, т.е. именно на те государственные полномочия, которые переданы адвока­туре для реализации функции государства.

Итак, на основании действующего законодательства и с учетом тен­денций и потребностей совершенствования механизма защиты прав и свобод человека и гражданина в рамках учебной дисциплины об адво­катуре можно дать следующее определение понятию «адвокатская дея­тельность», несколько отличающееся от законодательно закреплен­ного:

Адвокатской деятельностью является публичная непредприни­мательская деятельность по оказанию квалифицированной юриди­ческой помощи физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и законных интересов, а также обеспечения доступа к правосудию, осуществляемая лицами, получившими статус адво­ката в порядке, установленном действующим законодательством, и объединенными в профессиональное сообщество, являющееся неза­висимым самоуправляющимся институтом гражданского общества.

Из данного определения вытекают основные признаки адвокатской деятельности.

1. Первый признак — это цель осуществления адвокатской дея­тельности: защита прав, свобод и интересов физических и юридиче­ских лиц, обеспечение доступа к правосудию лиц, считающих, что их права, свободы и интересы нарушены.

С учетом этого цель адвокатской деятельности следует определять не только как защиту частных прав физических и юридических лиц, по и как защиту публичных интересов государства и общества в целом. Адвокатура как институт гражданского общества, осуществляющий переданные ему государством полномочия по выполнению одной из его функций, сочетает в качестве целей своей деятельности защиту и частных, и публичных интересов, а не противопоставляет эти интересы друг другу.

2. Из целей осуществления адвокатской деятельности вытекает ее второй признак — публичный характер адвокатской деятельности.Адвокатура осуществляет полномочия по исполнению одной из важ­нейших функций государства — защита субъективных прав, свобод и законных интересов физических и юридических лиц. Адвокатская дея­тельность, таким образом, приобретает свойство публичности.

3. Третий признак — законность осуществления адвокатской дея­тельности.Это означает, что адвокатская деятельность должна осуще­ствляться при неуклонном соблюдении предписаний правовых норм. Недопустимо достижение целей и задач адвокатуры с применением не­законных методов и средств.

4. Четвертый признак адвокатской деятельности — сфера ее осу­ществления.Традиционно под осуществлением адвокатской деятель­ности подразумевают защиту нарушенных или оспариваемых прав гра­ждан и организаций. Большая часть работы адвоката проходит в судеб­ных и иных юрисдикционных органах, рассматривающих и разрешаю­щих споры между гражданами, юридическими лицами, государственными и негосударственными органами и организациями.

Действительно, в сфере так называемой спорной юрисдикции (при рассмотрении разнообразными юрисдикционными органами споров по поводу субъективных прав) адвокатская деятельность проистекает в формах:

— представления интересов доверителя в конституционном, граж­данском, административном, уголовном судопроизводстве;

— представления доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов;

— представления интересов доверителя в судах и правоохрани­тельных органах иностранных государств, международных судебных органах, если иное не установлено законодательством, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договора­ми Российской Федерации;

— представления доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания.

В сфере бесспорной юрисдикции адвокатская деятельность может осуществляться в виде:

— дачи консультаций и справок по правовым вопросам, как в уст­ной, так и в письменной форме;

— составления заявлений, жалоб, ходатайств и других документов правового характера;

— представления доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях;

— представления доверителя в органах государственной власти, негосударственных органах иностранных государств, если иное не ус­тановлено законодательством иностранных государств, уставными до­кументами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Российской Феде­рации;

— выступления в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях, и т.д.

Адвокат вправе также оказывать иную юридическую помощь, не за­прещенную федеральным законом.

5. Пятый признак адвокатской деятельности — ее содержание.Со­держание адвокатской деятельности составляют совершаемые адвока­тами предусмотренные законодательными актами действия.

В соответствии с п. 3 ст. 6 Федерального закона об адвокатской дея­тельности и адвокатуре адвокат при осуществлении адвокатской дея­тельности вправе:

— собирать сведения, необходимые для оказания юридической по­мощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные доку­менты от органов государственной власти, органов местного само­управления, общественных объединений, а также иных организаций. Указанные органы и организации обязаны в порядке, установленном законодательством, выдавать адвокату запрошенные им документы или их заверенные копии;

— опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь;

— собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации;

— привлекать на договорной основе специалистов для разъясне­ния вопросов, связанных с оказанием юридической помощи;

— беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность (в том числе в пери­од его содержания под стражей), без ограничения числа свиданий и их продолжительности;

— фиксировать (в том числе с помощью технических средств) ин­формацию, содержащуюся в₍ материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну;

— совершать иные действия, не противоречащие законодательству Российской Федерации.

6. Шестой признак — осуществление адвокатской деятельности специальными субъектами(легализованный характер).

Адвокатская деятельность в Российской Федерации осуществляет­ся адвокатами — лицами, получившими в установленном Законом об адвокатской деятельности и адвокатуре порядке статус адвоката и пра­во на адвокатскую деятельность. Адвокат является независимым со­ветником по правовым вопросам.

Реестр адвокатов субъекта Российской Федерации (региональный реестр) ведется территориальным органом федерального органа ис­полнительной власти в области юстиции — Министерства юстиции Российской Федерации. Территориальный орган Министерства юсти­ции РФ ежегодно не позднее 1 февраля направляет в адвокатскую палату копию регионального реестра. О внесении изменений в регио­нальный реестр территориальный орган юстиции уведомляет адвокат­скую палату соответствующего субъекта Российской Федерации в 10-дневный срок со дня внесения указанных изменений. Порядок веде­ния региональных реестров определяется Министерством юсти­ции РФ.

При осуществлении адвокатской деятельности все адвокаты обла­дают равными правами и несут одинаковые обязанности, независимо от того, в какой реестр внесены сведения о них.

7. Седьмой признак, вытекающий из предыдущего и тесно с ним свя­занный, — профессионализм адвокатской деятельности.

Профессионализм адвокатской деятельности обеспечивается опре­деленными требованиями к лицу, желающему стать адвокатом: он дол­жен иметь высшее юридическое образование, полученное в имеющем государственную аккредитацию образовательном учреждении, либо ученую степень по юридической специальности; иметь стаж работы по юридической специальности не менее двух лет либо пройти стажиров­ку в адвокатском образовании в сроки, установленные законом. Кроме того, лицо, претендующее па получение статуса адвоката, должно ус­пешно сдать квалификационный экзамен, после чего квалификацион­ная комиссия при адвокатской палате субъекта Российской Федера­ции принимает решение о присвоении ему статуса адвоката. Эти доста­точно строгие требования оправданны, поскольку призваны обеспе­чить высокое качество оказываемой адвокатами юридической помощи и служить защите прав и охраняемых законом интересов граждан и юридических лиц. Профессионализм адвокатов гарантируется под­контрольностью их деятельности.

8. Восьмым признаком адвокатской деятельности является незави­симость адвокатапри ее осуществлении.

Адвокат в своей работе руководствуется Конституцией Российской Федерации, Законом об адвокатской деятельности и адвокатуре, дру­гими федеральными законами, нормативными актами Правительства РФ и федеральных органов исполнительной власти, регулирующими адвокатскую деятельность, а также принимаемыми в пределах полно­мочий законами и иными нормативными актами субъектов Россий­ской Федерации.

Признак независимости адвокатской деятельности является логич­ным следствием принципа независимости адвокатуры как института гражданского общества и выражается в том, что органы государствен­ной власти и местного самоуправления не вправе вмешиваться в дея­тельность адвоката, за исключением случаев, когда эта деятельность противоречит законодательству РФ. В соответствии со ст. 18 Феде­рального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре вмешатель­ство в адвокатскую деятельность, осуществляемую в соответствии с за­конодательством, либо препятствование этой деятельности каким бы то ни было образом запрещаются.

Адвокат не подчинен никаким посторонним влияниям, но свободен исключительно в рамках действующего законодательства и ограничен волей доверителя, права, свободы и интересы которого он защищает. Адвокат не вправе при осуществлении адвокатской деятельности пре­следовать личную выгоду или поступать во благо своих собственных интересов, а также интересов своих близких, родственников.

9. Девятый признак адвокатской деятельности — исключитель­ность.

Данный признак тесно связан с признаком независимости и заклю­чается в том, что адвокат при осуществлении своей деятельности не вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью, кроме науч­ной, преподавательской и иной творческой деятельности.

10. Десятый признак — осуществление адвокатской деятельности под собственную ответственность адвоката.То есть адвокат обязан нести неблагоприятные последствия в случае нарушения им требова­ний законодательства или предоставления некачественной адвокат­ской услуги.

В соответствии с п. 2 ст. 7 Закона об адвокатской деятельности и ад­вокатуре за неисполнение либо ненадлежащее исполнение своих про­фессиональных обязанностей адвокат несет ответственность, преду­смотренную этим Федеральным законом. Любое лицо, считающее, что его права были нарушены адвокатом при выполнении им своих про­фессиональных обязанностей, может обратиться в суд за защитой на­рушенных прав.

Как разновидность ответственности адвоката можно рассматри­вать предусмотренную ст. 17 Федерального закона об адвокатской дея­тельности и адвокатуре возможность прекращения статуса адвоката по основаниям, связанным с ненадлежащим исполнением им своих профессиональных функций.

Ответственность в виде прекращения статуса адвоката близка по своей природе к дисциплинарной, поскольку налагается, за редким ис­ключением, не судом, а органами адвокатского сообщества.

Адвокат несет также гражданско-правовую ответственность перед доверителем в соответствии с действующим законодательством. Ста­тья 19 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре предусматри­вает возможность страхования риска ответственности адвоката. Он осуществляет страхование риска своей профессиональной имущест­венной ответственности за нарушение условий заключенного с дове­рителем соглашения об оказании юридической помощи.

Установление ответственности адвокатов за соответствие осущест­вляемой ими адвокатской деятельности требованиям законодательст­ва служит реальным стимулом надлежащего исполнения ими своих обязанностей и действенной гарантией полного и точного соблюдения прав и охраняемых законом интересов граждан, юридических лиц, го­сударства и общества при осуществлении адвокатской деятельности. Уголовная ответственность адвоката в случае совершения им преступления наступает при соблюдении определенных условий, которые могут быть отнесены к понятию юридического иммунитета, или, как это обозначено в УПК РФ, к особенностям производства по уголовным делам в отношении отдельных категорий лиц. Уголовное дело в отно­шении адвоката может быть возбуждено не иначе, как прокурором с со­гласия судьи районного суда по месту совершения деяния, содержаще­го признаки преступления (п. 10 ст. 448 УПК РФ).

11. И, наконец, одиннадцатый признак адвокатской деятельности — это ее некоммерческий характер.

В соответствии с п. 2 ст. 1 Федерального закона об адвокатской дея­тельности и адвокатуре адвокатская деятельность не является пред­принимательской, т.е. не имеет коммерческого характера и не пресле­дует цели извлечения прибыли.

Адвокатская деятельность осуществляется на основе соглашения, заключаемого между адвокатом и доверителем.

Адвокат выступает в качестве представителя или защитника дове­рителя в судопроизводстве, а также представляет его интересы в орга­нах государственной власти и местного самоуправления, в отношениях с физическими лицами только на основании договора поручения. Иные виды юридической помощи адвокат предоставляет по договору возмездного оказания услуг. Вопросы заключения и расторжения со­глашения об оказании юридической помощи регулируются Граждан­ским кодексом Российской Федерации с изъятиями, предусмотренны­ми Федеральным законом об адвокатской деятельности и адвокатуре.

Федеральный закон об адвокатской деятельности и адвокатуре со­держит ряд положений, подчеркивающих предпринимательский ха­рактер адвокатской деятельности.

Во-первых, вознаграждение, выплачиваемое адвокату доверителем, и (или) компенсация адвокату расходов, связанных с исполнением по­ручения, не являются доходом, прибылью адвоката, поступающей в полное его распоряжение. Они подлежат обязательному внесению в кассу соответствующего адвокатского образования либо перечисле­нию на расчетный счет адвокатского образования в порядке и сроки, которые предусмотрены соглашением. За счет получаемого вознаграж­дения адвокат отчисляет средства на общие нужды адвокатской пала­ты в размерах и порядке, которые определяются собранием (конферен­цией) адвокатов или соответствующего адвокатского образования; на страхование профессиональной ответственности, на иные расходы, связанные с осуществлением адвокатской деятельности.

Во-вторых, в случаях, определенных законодательством, возможно оказание юридической помощи адвокатом гражданам Российской Фе­дерации вообще бесплатно. Размер вознаграждения адвоката, участ­вующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по на­значению органов дознания, предварительного следствия, прокурора или суда, и порядок компенсации адвокату, оказывающему юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно, устанав­ливаются Правительством РФ. Размер дополнительного вознагражде­ния, выплачиваемого в этих случаях адвокату за счет средств адвокат­ской палаты, определяется ежегодно собранием (конференцией) адво­катов.

Все рассмотренные признаки адвокатской деятельности взаимно дополняют друг друга и при ее характеристике должны рассматривать­ся в комплексе, в неразрывном единстве. Только совокупность всех этих признаков позволяет считать деятельность адвокатской.

Не нашли, что искали? Воспользуйтесь поиском по сайту: