Обычай как источник МЧП. Судебная и арбитражная практика. Доктрина.

Предмет и система МЧП, соотношение МЧП с другими отраслями права,место МЧП в юридической системе.

Предмет– это частноправовые отношения, отягощенные иностр. эл-м1) субъект(иностр эл, в т ч. апатриды, беженцы, гос-ва в целом)2) объект за границей; 3) юридический факт за границей. Система 1)Общая часть: понятие, предмет, история развития МЧП);• источники МЧП;• учение о коллизионных нормах;• правовое положение субъектов МЧП (физических или юридических лиц, участвующих в гражданско-правовых отношениях с иностр. эл-м).2)Особенная часть:• право собственности и другие вещные права;• иностранные инвестиции;• сделки с иностр. эл-м и внешнеэкономические сделки;• отношения по интеллектуальной собственности с иностр. эл-м;• брачно-семейные отношения с иностр. эл-м;• обязательства из причинения вреда;• м/н-ный гражданский процесс;• м/н-ный коммерческий арбитраж. Соотношение:МЧП — это отрасль нац. права, одна из частноправовых отраслей права любого государства вместе с гражданским, торговым, коммерческим, семейным и трудовым.

1. Субъект нац ЧП – Ф и ЮЛ; государства, как лица ЧП. Субъект МЧП – то же +междун межправительственные орг-ии, как лица ЧП, иностр Ф и ЮЛ, иностр. гос-ва, предпр-я с иностр. инв., транснац-ные корпорации, м/н-ные ЮЛ 2. Объект нац ЧП – негос. гражд. (в шир. см.) пр/отн-ния, диагональные (государственно-негосударственные) отн. гр-пр-го хар-ра. В МЧП- отн. обяз-но отягощены иностр. эл-м. 3. Метод регулирования в нац. ЧП — децентрализации и автономии воли сторон. Способ реал-ции — применение мат-прав. норм. В МЧП – тот же метод, но осн. способ реализации - метод преодоления коллизий — применение коллизионных норм. 4. Источники нац ЧП выступают нац. законодательство (прежде всего); МП (которое включено в нац. правовую систему большинства гос-в); судебная практика и доктрина; аналогия права и закона. В МЧП – то же + автономия воли сторон. 5. Сфера действия нац ЧП— нац. территория гос-ва. В МЧП – то же + региональн. МЧП (европейского, латиноамериканского) и формир-е универсального МЧП. 6. Ответственность в нац. ЧП (в том числе и в МЧП) имеет гражданско-правовой (контрактный или деликтный) хар-р. 7. Особый характер норм МЧП - регулирует международные отношения негосударственного характера (возникающие в частной жизни), одним из его основных источников – м/н-ное публ. право, кот учавствует в форм-нии нац. МЧП. Двойственный характер норм и источников МЧП – м/н-ное публ. право – непоср. источник и имеет прямое действие

Источники МЧП. Теория Lex mercatoria.

Источник - форма, в которой выражена правовая норма. Источники МЧП - акты компетентных органов, устанавливающие нормы МЧП.Виды:м/н--правовой договор(письменное соглашение субъектов МП относительно правил поведения на м/н-й арене, их действия и прекращения);внутреннее законодательство;обычайс(правила поведения субъектов м/н-го права, кот. появились в рез-те длительной практики и признаны в качестве правовой нормы);судебная, арбитражная практика; доктрина. Особенности:множественность источников;несистематизированность; возможность применения иностранного законодательства; по методу правового регулирования: материальное право и коллизионное право. М/н-ые обычаи связывают с lex mercatoria - м/н-го коммерческого права(систему негосударственного регулирования внешнеторговой деятельности), транснационального торгового права, права м/н-го сообщества коммерсантов)которое имеет давнюю историю. М/н-ое коммерческое право - система негосударственного регулирования внешнеторговой деятельности.Основа— резолюции-рекомендации м/н-ых организаций(ВТО, МТП, ЮНСИТРАЛ и др) по вопросам внешней торговли (общие условия поставок, договоры-формуляры, договоры присоединения, типовые контракты, типовые регламенты). Они:1) могут выступать в качестве стадии в правотворческом процессе, ведущем к оформлению м/н--правовой нормы и 2)опосредованно регулировать м/н-ые отношения, оставаясь при этом рекомендательными, а не обязательными нормами. Правила lex mercatoria носят рекомендательный характер, выработаны практикой( поэтому ее зовут еще «мягкое, гибкое» право); они наиболее удобны и приспособлены к м/н-й торговле и могут быть изменены по желанию сторон. Однако в системе "мягкого" права есть императивные положения, которые не могут быть изменены соглашением сторон. -основополагающие принципы регулирования м/н-го торгового оборота и поведения его участников: добросовестности;- разумности;- обязательного соблюдения договоров;- честная деловая практика.

3. Международный договор как источник МЧП.

М/н-ый дог-р - соглашение, заключенное между государствами. Виды:1) по субъектам– многосторонние,двусторонние, многосторонние; универсальные(заключаются государствами, принадлежащими к различным регионам земного шара, различным политическим системам) и региональные(действуют в рамках одного региона, или региональной интеграционной группировки государств); самоисполняемые(содержат в себе нормы-санкции и не требуют дополнительного принятия норм на внутригосударственном уровне) и несамоисполняемые(требуют дополнительного регулирования на внутригосударственном уровне);2) по сфере МЧП: дог-ы о правовой помощи, о правах человека, по вопросам права собственности, о м/н-ых расчетах, консульские конвенции и пр. РФ участвует в международных договорах различного уровня. Разработка М/н-ных дог-в в основном производится м/н-ыми орг-ми, которые занимаются кодификацией норм МЧП в виде подготовки проектов универсальных М/н-ных дог-в:1) Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ): конвенции: Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров, Конвенция ООН о морской перевозке грузов, Типовой закон о международном торговом арбитражеи т.д.2)Гаагская конференция по МЧП(действует с 1893 г.): Конвенция по вопросам гражданского процесса (1954 г.), Конвенция о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским и торговым делам(1965 г.), Конвенция о сборе за границей доказательств по гражданским и торговым делам (1970 г.) и т.д. Не менее известны и конвенции (в которых РФ не участвует), относящихся к сфере семейных отношений, подготовленные Гаагскими конференциями с 1956 по 1980 гг.3) Международный институт по унификации частного права (УНИДРУА) в Риме. Им были подготовлены проекты конвенций по целому ряду вопросов международных предпринимательских отношений: о лизинге, факторинге и т.д. Международные универсальные конвенции, в которых регулируются отношения в области международного частного права, разрабатываются также в рамках Конференции ООН по торговле и развитию (ЮНКТАД), Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС), Всемирной морской организации (ИМО), Международной организации гражданской авиации и т.д.

Национальное законодательство - источник МЧП.

Нац. источник МЧП - вся внутренняя правовая система в цепом, весь правопорядок данного государства. М.б. в двух формах.

1) путем принятия закона,кодекса или другого специального нормативно-правового акта. По такому пути развивается МЧП Польши, Китая, Швейцарии, Германии. В этих странах действуют специальные законы о МЧП. 2) в форме «отраслевой кодификации»,когда нормы МЧП включаются в МПА, являющиеся результатом кодификации по другим вопросам. Отраслевая кодификация в РФ (Гражданский кодекс РФ, разд. VI), а также в странах СНГ, где гражданские кодексы содержат раздел «Международное частное право». . Основные источники российского МЧП— раздел VI ГК РФ, раздел VIIСК РФ, глава XXVIКодекс торгового мореплавания РФ, раздел V ГПК РФ, главы 31,32,33 АПК РФ. Главный источник—это раздел VI части третьей ГК РФ. Особое значение имеет глава 66 разд. VI части третьей ГК РФ, которая содержит общие положения применения иностранного права на территории России и устанавливает общие принципы регулирования всех частноправовых отношений с иностранным элементом. . Специальные законы, подзаконные акты, ведомственные инструкции, ненормативные акты министерств и ведомств РФ также являются источниками российского МЧП.

Обычай как источник МЧП. Судебная и арбитражная практика. Доктрина.

Обычай - неписаный источник права, «доказательство всеобщей практики, признаваемой в качестве правовой нормы», необходим в тех случаях, когда норма, регулирующая те или иные общественные отношения, либо отсутствует, либо написана недостаточно полно. Наличие и содержание обычая должна доказывать та сторона, которая на него ссылается. Признаки:– определенная продолжительность существования; постоянность соблюдения; – определенность; – непротиворечивость. Обычай следует отличать от обыкновения (определенный порядок деловых отношений, который находит свое отражение в отдельном пункте договора, либо иной сделки, зачастую к ним относят нормы международной вежливости) обыкновения не являются источником МЧП. Документами, подтверждающими существование обычая, м.б.: решения международных судебных и арбитражных органов, резолюции международных организаций и т. д. Судебная и арбитражная практика во многих государствах как источник МЧП играет более важную роль, чем национальное законодательство и международное право (Франция, Великобритания, США). СиАП- решения судов, которые имеют правотворческий характер,—формулируют новые нормы права. Суды выявляют действующее (позитивное) право и формулируют его как систему юридически обязательных предписаний. Правотворческая деятельность судов зависит от судейского усмотрения при толковании, определении и применении правовых норм и играет роль: восполнение пробелов в правовом регулировании частных отношений с иностранным элементом, квалификация юридических понятий, установление «подразумеваемой» воли сторон, определение закона «существа отношения», установления критерия наиболее тесной связи, — все это прямые обязанности судов. Доктрина - мнение наиболее известных и уважаемых ученых, не рассматривается в качестве источника права, но она учавствует в развитии и совершенствовании права: конвенции, соглашения, модельные и типовые законы, всевозможные регламенты. Доктрина играет вспомогательную роль в правоприменительном процессе, например для установления содержания иностранного права или для уяснения и толкования норм МЧП. При рассмотрении определенных споров как в национальных государственных судах, так и в третейских судах существует практика подготовки заключений отдельными учеными юристами по тем или иным вопросам.

Не нашли, что искали? Воспользуйтесь поиском по сайту: