Сделай Сам Свою Работу на 5

МЧП как отрасль российского права





Международное частное право

 

Грибанова Светлана Викторовна

 

1 лекция и 1 семинар в неделю.

Методичка по МЧП, обязательно нормативный материал. Можно освободиться. Лучше читать дополнительно. Отработки только по уважительной причине.

Ануфриева – лучше всего.

Дмитриев.

На семинар – 1 тема, место МЧП в системе права.

 

МЧП как отрасль российского права

 

1. Предмет МЧП.

2. Методы МЧП.

3. Система МЧП.

4. Общая характеристика источников МЧП.

5. Унификация и гармонизация в сфере МЧП.

6. Виды источников МЧП.

 

1. Предмет МЧП

 

Международное = трансграничное

Частное = на основе равноправия, автономия воль, имущественная самостоятельность сторон.

 

Это имущественные и личные неимущественные отношения, связанные с ними, основанные на равноправии, автономии воль, имущественной самостоятельности сторон с иностранным элементом.

 

В каждой стране свое международное коллизионное право.

 

Процессуальные отношения не относятся к системе МЧП, т.к. они не относятся к частноправовым.

 

Но процессуальные отношения изучаются наукой и учебной дисциплины.



 

ТО ЕСТЬ МЧП ДЛЯ РАЗРЕШЕНИЯ КОЛЛИЗИЙ.

 

Современный мир представляет собой разграничение национальных правовых систем, существующих в рамках юрисдикции суверенных государств и системы МП, отношения между национальными субъектами права внутри государств осуществляются на основе правовых норм, действующих в конкретном государстве, межгосударственные отношения подчиняются международному публичному праву, но существует и большой круг отношений, которые складываются в динамично развивающейся области международного хозяйственного оборота, в котором действуют субъекты национального права различных государств.

 

Термин МЧП впервые был предложен профессором американской школы права Джозефом Стори в 1834 году в работе «Комментарии коллизионного права», а в российскую юридическую литературу его ввел в 1865 году русский учены Николай Павлович Иванов.

Свое признание термин получил не сразу. В различных государствах, на различных этапах он вызывал критику всех составляющих его элементов.



В советский период наиболее уязвимым элементом была вторая его составляющая – ЧАСТНОЕ – т.к. не признавалось ничто частное. Не бесспорным продолжает оставаться и первая составляющая термина – Международное. По мнению отдельных ученых, МЧП – это отрасль внутреннего права и носит внутригосударственный характер.

Некоторые ученые высказываются против того, чтобы считать МЧП правом вообще. Это объясняется тем, что основу МЧП составляют коллизионные нормы, которые по своей сущности являются отсылочными нормами и якобы не имеют регулятивной силы.

В 1928 году в работе Владимира Корецкого «Очерки международного хозяйственного права» было приведено свыше 50 наименований дисциплины, которые выдвигались на тот момент. (международное гражданское право, международное хозяйственное право, международный режим ч-п отношений, применение иностранного права, выбор права, общее частное право иностранцев, теория конфликтов законов и др.)

 

Предмет.

 

Традиционно система общего и континентального права под термином МЧП понимает систему коллизионных норм национального характера, применимых там и тогда, где и когда имущественные и личные неимущественные отношения частных лиц содержат иностранный элемент.

 

Эта система норм предназначены для разрешения 2 основных коллизионных вопросов:

1) материальное право какой страны применить к отношению, осложненному иностранным элементом;

2) юрисдикционные органы какой страны компетентны по данному вопросу.

 

МЧП сложилось и продолжает существовать благодаря имеющимся различиям национальных правовых систем и когда в правоотношении присутствует иностранный элемент, появляется необходимость в дополнительном коллизионном регулировании. Термин иностранный элемент показывает, что отношения связаны с правопорядком как минимум 2, а иногда и более государств. Он может проявляться в различных формах:



 

1) субъекты правоотношений (граждане имеют различное гражданство или место жительства в разных странах, а ЮЛ учреждаются и осуществляют хозяйственную деятельность в различных государствах)

2) объект правоотношения (имущество находится за границей, путевка за границу)

3) ЮФ (открытие наследства, причинение вреда, совершение сделки)

 

Чаще всего эти формы сочетаются.

 

Общественные отношения относятся к сфере МЧП, когда присутствует юридическая связь правоотношения с правовым порядком не одного, а нескольких государств.

 

Вопрос о предмете МЧП до сих пор остается дискуссионным:

1) концепция узкого толкования предмета (предмет – исключительно Г-П отношения, цивилистические отношения).

2) концепция широкого толкования предмета (предмет – не только Г-П отношения, но и иные Ч-П отношения, а именно имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воль, имущественной самостоятельности, т.е. + брачно-семейные, трудовые, земельные отношения).

3) еще шире (+ международные валютные, налоговые, таможенные отношения). Критикуют, т.к. это отношения, не основанные на равенстве. У них публично-правовая природа.

Процессуальные отношения, осложненные иностранным элементом, не входят в предмет МЧП как отрасли права, но входят в систему науки и учебной дисциплины. Там никаких особенностей нет. Суд всегда следует национальному праву в части регулирования процесса.

 

МЧП – это система коллизионно-правовых и унифицированных материально-правовых норм, регулирующих частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом.

 

2. Методы МЧП.

 

Когда говорят о методах МЧП, предметом рассмотрения выступают такие методы регулирования, которые характеризуют совокупность правовых норм с позиции особенного и подчеркивают их специфику.

Поскольку предмет составляют отношения цивилистического характера, нельзя отрицать действие тех методов регулирования, которые свойственны ГП: диспозитивность, автономия воли, равенство сторон, свобода договорных отношений.

 

Но мы должны выделять специальные методы. Как коренной метод регулирования МЧП выступает коллизионный метод регулирования. Основное его предназначение – это определение компетентного правопорядка, подлежащего применению к отношениям, осложненным иностранным элементом. Преодоление столкновений или коллизий осуществляется с помощью специальных норм, которые называют коллизионными нормами.

 

Основные недостатки коллизионного метода регулирования:

1) коллизионная проблема нередко разрешается в пользу применения не отечественного, а иностранного права, а иностранное право заранее суду неизвестно, но по долгу службы национальный орган обязан определить нормативную основу принимаемого решения, правильно истолковать и применить иностранное материальное право, что усложняет деятельность суда.

2) в каждом государстве существует собственное коллизионное право и так же, как не совпадает материальное право, различаются коллизионные нормы. Возникает коллизия коллизий, как негативное явление.

 

С течением времени коллизионный метод стал проявлять свое несовершенство. Перестал отвечать потребностям современного гражданского оборота. Это связано с многоступенчатостью правового регулирования. Применение коллизионной нормы нередко сопряжено с такими негативными явлениями, как скрытые коллизии, обратные отсылки и т.д. Все это привело к тому, что стали искать иные средства и возможности, с помощью которых можно было бы напрямую получить ответы на вопросы, касающиеся существа спорного отношения. Таким инструментом стала унификация материально-правовых норм.

 

Выделяют материально-правовой метод регулирования. Предметом унификации выступают материально-правовые нормы, типы, способы унификации, формы различны. Возрастает значение международно-договорной унификации и унификации с помощью международно-правовых механизмов без принятия на себя государством м-п обязательств (модельные кодексы, н-р, Модельный закон «О международном коммерческом арбитраже» в рамках ООН).

 

3. Система МЧП.

 

МЧП как отрасль объективного права сходна с другими отраслями внутригосударственного права, в частности, близка к пандектной системе отечественного гражданского права:

 

Предметом общей части МЧП являются:

1) общие положения об основных началах и принципах МЧП

2) источники МЧП

3) толкования и применение норм МЧП

 

Предмет особенной части: институты, субинституты:

1. правовой статус лиц в международных частных правоотношениях

2. право собственности и иные вещные права

3. сделки и договоры в МЧП

4. обязательства из причинения вреда и неосновательного обогащения

5. право интеллектуальной собственности

6. право наследования

Нормы, регулирующие брачно-семейные отношения, трудовые отношения, отношения в сфере торгового мореплавания формируют подсистемы МЧП.

 

Как наука, как область правоведения МЧП включает общую и особенную части и 2 дополнительных крупных раздела: международный гражданский процесс и международный коммерческий арбитраж.

 

Предметом науки является исследование проблем унификации материальных коллизионных норм, изучение и обобщение выводов доктрины, судебной и арбитражной практики.

 

4. Источники МЧП

 

В отечественной науке продолжают оставаться актуальными вопросы правовой природы норм МЧП, сферы его действия, место международного договора в МЧП, его действия внутри государств.

Применительно к обозначенным вопросам позиции ученых можно свести к 3 основным:

1. двойственность источников МЧП. Обосновываются различия в правовой природе национальных и международных источников. По мнению ученых этой группы, МД ни по способу принятия, ни по юридической силе не может совпадать с национальным законом.

2. отрицание тезиса о двойственности источников и признание их однородности (МД не имеет прямого применения во внутригосударственной сфере, его действие опосредовано национальными правовыми актами. В результате МД действует как национально-правовой акт и проблема двойственности источников снимается).

3. квалификация МЧП как комплексной отрасли права, включающей как внутригосударственные, так и международно-правовые нормы.

 

Международно-правовая норма приобретает ЮС во внутригосударственной сфере в результате ее трансформации в норму внутригосударственного права. Она осуществляется в различных правовых формах, в том числе путем издания внутригосударственных актов. Выбор той или иной формы трансформации зависит от содержания МД и характера регулируемых отношений и норма национального права, ставшая продуктом трансформации, применяется в качестве специальной по отношению к иным внутригосударственным нормам.

 

1) международные договоры, как результат согласования воль различных государств

2) международный торговый обычайкак доказательство всеобщей практики

3) внутригосударственное законодательство как результат нормотворческой деятельности государственных органов.

 

В РФ судебные решения не рассматриваются как источники права, хотя возрастает значение судебной практики в формировании норм права, что определяет интерес к его изучению, обобщению. Не является источником и правовая доктрина, хотя судебной и арбитражной практике известны случаи обращения к доктрине для обоснования принятого судом решения.

При рассмотрении источников МЧП не могут быть обойдены молчанием и средства негосударственного регулирования. Вырабатываются они самими участниками международных гражданских ПО, негосударственными организациями и носят рекомендательный характер. К ним относятся своды единообразных правил, общие условия, типовые контракты, кодексы поведения, руководства по совершению сделок и некоторые другие.

 

5. Унификация и гармонизация МЧП

 

Основной тенденцией развития МЧП является приведение его норм к единообразию путем выработки и заключения международных соглашений. Международно-договорную унификацию по способу осуществления можно разделить на несколько видов:

1) прямая унификация: в МД устанавливаются завершенные и готовые к применению в системе внутреннего права участников договора правовые нормы; - самоисполнимые

2) косвенная – когда государства участники обязуются установить в своем законодательстве правовую норму, содержание которой определяется в МД.

3) смешанная унификация: в МД устанавливаются единообразные нормы, от которых участникам договора можно отступить в той или иной форме.

 

Унифицированные нормы¸ как правило, включаются в текст договора, но могут объединяться и в единообразный закон, прилагаемый к договору с последующим введением его участниками в свое национальное законодательство. Например, Единообразный закон о переводном и простом векселе – приложение к Женевской вексельной конвенции 1930 г.

 

Наряду с унификацией существует и более широкий процесс, называемый гармонизацией права, – процесс сближения национальных правовых систем, в результате которого в частном праве различных государств встречаются одинаковые по содержанию правовые нормы. Но какими бы значительными не были совпадения, они не снимают коллизионную проблему.

 

В МЧП основные достижения в области унификации и гармонизации связаны с деятельностью МО:

 

1. Гаагская конференция по МЧП – в 1893 году – первая сессия. РФ участвовала в работе этой организации, в т.ч. в качестве наблюдателя. С 2001 г. – РФ стала членом. Постоянное бюро находится в Нидерландах – Гааге. Вопросы, которым посвящены конвенции, принятые на сессии Гаагской конференции можно разделить на следующие сферы: международная К-П, международный ГПроцесс, международные брачно-семейные отношения.

Конвенция 1970 г. о признании развода и судебного разлучения супругов.

Конвенция 1978 г. о заключении брака и признании его недействительным.

Конвенция о праве, применимом к имуществу супругов.

Гаагская конвенция по вопросам гражданского процесса 1954 г.

Конвенция 1965 г. о вручении за границей судебных и несудебных документов по гражданским и торговым делам.

Конвенция 1980 г. об облегчении доступа к правосудию по гражданским и торговым делам.

Конвенция 1961 года, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов и т.д.

 

2. Международная межправительственная организация – Международный институт унификации ЧП в Риме. УНИДРУА. Цель: изучение путей гармонизации и согласования ЧП различных государств, проведение научно-исследовательских работ в области ЧП. Институт занимается разработкой проектов нпа, которые направлены на принятие единообразного внутреннего законодательства государств.

Конвенция 1956 о договорах международной дорожной перевозки грузов

Конвенция 1988 г. о международном финансовом лизинге

Конвенция о форме международного завещания

1994 г. – разработаны принципы международных коммерческих договоров, которые могут служить моделью для национального законодательства.

 

3. В целях совершенствования правового регулирования международной торговли в 1966 г. была образована комиссия ООН по праву международной торговли. ЮНСИТРАЛ. Цель организации – унификация права в области международной торговли.

Конвенция 1980 г. о договорах международной К-П товаров

Нью-Йоркская конвенция 1974 г. об исковой давности международной К-П товаров

Конвенция 1978 г. о международной морской перевозке грузов

Конвенция 1985 г. – типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже.

 

4. Неофициальные кодификации правил и обычаев составляются международной неправительственной организацией – Международной торговой палатой (МТП). РФ является членом. Результат работы – сборники обычаев, правил, обыкновений.

ИНКОТЕРМС

Унифицированные обычаи и правила для документарных аккредитивов

Унифицированные правила по инкассо 1995 г.

 

5. Иные МО: Конференция ООН по торговле и развитию (ЮНКТАД), международная морская организация (ИМО), международная организация гражданской авиации (ИКАО), международная организация труда (МОТ). ВОИС (всемирная организация интеллектуальной собственности).

1994 г – советом глав правительств СНГ был создан научно-консультативный центр ЧП СНГ. Цель – разработка модельных па, которые направлены на сближение права стран-участников. Модельный гражданский кодекс стран-членов СНГ.

 

6. Виды источников МЧП

 

Международный договор как источник МЧП

 

В МЧП принято выделять области, которые получили наибольшую унификацию посредством создания единообразных материальных и коллизионных норм. Это сфера внешнеэкономической деятельности (международные перевозки), сфера международных расчетов, авторское, патентное право, международный гражданский процесс, международный коммерческий арбитраж.

Слабо унифицированы посредством выработки единообразных материально-правовых норм область деликтных отношений, отношений по наследованию, отдельные вопросы брачно-семейных отношений. Международный договор является частью правовой системы РФ при одновременном соблюдении 3 условий:

*согласие государства на обязательность для него нормы МД,

*вступление договора в силу, порядок определяется самими договаривающимися, *обнародование, опубликование.

 

По числу государств, участвующих в международных соглашениях:

1. двусторонние. Двусторонние договоры – договоры о правовой помощи по гражданским, семейным, уголовным делам, договоры о поощрении и взаимной защите капиталовложений, договоры в области охраны и защиты интеллектуальных прав.

2. многосторонние. Многосторонние договоры принимаются по самым различным вопросам.

 

По степени распространенности норм МД:

1. универсальные – в них может участвовать любое государство, независимо от принадлежности к правовой системе

2. региональные – принимаются в пределах определенного региона или группировке стран (Конвенции стран-членов СНГ, стран-членов ЕС (Конвенция 1980 г. о праве, применимом к договорным обязательствам стран-членов ЕС).

 

Международный обычай как источник МЧП

 

В МЧП обычные нормы появляются в результате интернационализации хозяйственной жизни, осуществлении предпринимательской деятельности в сфере международного экономического оборота. Такие правила поведения именуются международными торговыми обычаями. При формировании таких обычаев первичным выступает поведение самих участников международных экономических отношений, их воля следовать неписанному праву. Сама теория торгового обычая разработана в трудах профессора Цитовича. Он выделил следующие качества торгового обычая:

1. многократность применения

2. постоянство применения

3. общеизвестность.

 

В МЧП под международным торговым обычаем понимается единообразное правило поведения, сложившееся в практике международной торговли в результате неоднократного воспроизведения одних и тех же действий.

 

Выделяют области, в которых обычай занимает особое место, поскольку первоначально с его помощью происходило регулирование соответствующих отношений: область международной торговли и мореплавания, сфера международных расчетов. В современной торговой практике обычные нормы становятся писаными правилами. Поскольку обобщаются, систематизируются и наиболее ярким примером таких обычаев являются ИНКОТЕРМС, Йорк-Антверпенские правила.

 

От обычаев необходимо отличать обыкновения. Они складываются в практике торговых сделок и определяют детали этих сделок. Они регулируют отношения сторон только в том случае, когда стороны выразили намерение следовать в своей практике этим правилам.

 

Национальное законодательство в области МЧП

 

В ряде стран нормы МЧП объединены в законодательных актах о МЧП. В частности, в ряде стран приняты и действуют законы о МЧП. С 1998 г. наблюдается тенденция к усилению статуса законодательства в области МЧП и в ряде стран принимаются кодексы МЧП (Бельгия, Болгария, Турция, Тунис). РФ не пошла по пути принятия единого кодифицированного акта, а нормы разбросны и содержатся в различных отраслях внутреннего права. Соответственно, законодательство РФ является частично кодифицированным.

 

Основной источник коллизионных норм – часть III ГК РФ.

СК РФ, КТМ РФ, ГПК РФ, АПК РФ.

Закон РФ «Об иностранных инвестициях»

Закон «О государственном регулировании внешнеэкономической деятельности»

Закон «О положении иностранных граждан в РФ».

 

Нормативный состав МЧП

 

Коллизионно-правовые нормы Материально-правовые нормы
унифицированные национальные унифицированные национальные
       

 

 

Коллизионные нормы

 

1. Понятие, правовая природа, механизм действия и структура коллизионной нормы

2. Классификация коллизионных норм

3. Коллизионные формулы прикрепления

4. Коллизия коллизий в МЧП

5. Толкование коллизионных норм и проблема понятий

6. Обратная отсылка и отсылка к праву третьей страны

7. оговорка о публичном порядке

8. Установление содержания и применение иностранного права

 

ГК, III часть.

 

1. Понятие, правовая природа, механизм действия и структура коллизионной нормы

 

Характерной особенностью МЧП является наличие особой разновидности правовых норм, именуемых коллизионными нормами. Коллизия означает столкновение, конфликт. О столкновение законов говорят, когда о/о имеет правовую связь с правопорядком не одного, а двух и более государств. Для того, чтобы разрешить коллизионную проблему обращаются к коллизионным нормам. Это правовые нормы, которые содержат основания, с помощью которых можно отыскать компетентный правопорядок или применимое право.

Коллизионная норма не регулирует поведение участников международных отношений, т.к. является отсылочной нормой, а регулятивная функция коллизионной нормы проявляется в том, что колизонная норма приводит в действие определенную материально-правовую норму соответствующего правопорядка. Эффект правового регулирования достигается благодаря сочетанию коллизионной нормы с той материально-правовой, к которой она отсылает. В этом проявляется механизм действия правовой нормы.

 

Правовая природа

 

В КП гармонично сочетаются публично-правовой и частноправовой элемента. КН санкционирует применение иностранного права в пределах конкретной национальной юрисдикции, отражает различие и многообразие правопорядков и взаимодействие национальных правовых систем.

КН обращена не столько к участникам международных ч-п отношений, хотя и к ним тоже, сколько к органам, применяющим такие правила (суда, нотариусы, органы опеки и попечительства). Каждое государство, осуществляя нормотворческие функции через свои органы, создает свое коллизионное право. В этом проявляется публично-правовой элемент КН.

КН оказывает регулирование на узкий круг общественных отношений, а именно ч-п отношения, осложненные иностранным элементом.

 

КН в составе МЧП отличаются системностью, которая обусловлена односторонним характером отношений, регулируемых МЧП, их единым назначением, общим способом воздействия и единством строения.

Совокупность КН, регулирующих ч-п отношения с иностранным элементом, составляют коллизионное право.

КП в соответствии с К – предмет исключительного ведения РФ.

 

Как правовая норма, КН имеет свою внутреннюю структуру. От всех иных ПН она отличается. Выделяют только 2 элемента КН:

1) объем – те о/о, на которые рассчитана КН (имущественные (вещные и обязательственные), личные неимущественные)

2) привязка – это основание отыскания применимого права. Благодаря ей общественное отношение применяется к определенному правопорядку.

 

Например, способность лицаобязываться по чеку (объем) определяется по праву того государства, гражданином которого это лицо является (привязка – гражданство чекодателя).

Особенность современного МЧП стало усложнение структуры КН. Это выражается в применении новых коллизионных принципов, отдельные из которых не имеют однозначной трактовки своего содержания, достаточно широко в КН используется множественность коллизионных привязок, что породило явление кумуляции (накопление).

 

 








Не нашли, что искали? Воспользуйтесь поиском по сайту:



©2015 - 2024 stydopedia.ru Все материалы защищены законодательством РФ.