|
ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ I. ПРАВО
ВИДЫ ПРАВОВЫХ НОРМ
лишать привилегий. Впрочем, отмена привилегий, как и всяких других прав, вообще должна была бы иметь место только за возмещение, но она находится в зависимости от установления возмещения только в том случае, если речь идет об отчуждении (ст. 153 конституции 1919 г.) и если в имперском законе не установлено иное.
V. Не следует смешивать привилегию в узком пли собственном смысле, о чем речь шла до сих пор, с особым правом или привилегией в широком смысле, которое основано не на индивидуальном правовом положении, а на общей норме, применяющейся только к определенным категориям лиц, вещей или правоотношений (об этом в следующем параграфе).
Нормальное (regelmassiges) и чрезвычайное (regelwidriges) право; общее (allgemeines) и особое право (Sonderrecht).
Samgny. I, S 61 If., Thol, Еш1еЦш§ ins D Pr K, , § 38 ft, Brmz, I, § 25, Holder, § 13; Dernburg, § 33, Regelsberger в Геттингенском юбилейном издании в честь Иеринга, § 45 ff. и Pand. I, § 31, Gierke, I, § 6, I, 1; Wmdscheid-Кгрр, § 29
I. Господствующие сомнения и неясности по поводу понятия сингулярного или чрезвычайного права (singulares oder regelwidriges Recht) проистекают большей частью из того, что его с самого начала отождествляют с особенным или особым правом, установленным для известных категорий (лиц, вещей и т. д.). Между тем, оба понятия не покрывают друг друга ни по своему существу, ни по пределам их применения.
1. Сингулярным *, чрезвычайным, противоречащим общим принципам, аномальным правом мы называемътакие (общие) правовые нормы, которые нарушают общий правовой принцип для особых, специфических случаев. Понятие это уже четко определено римлянами и подходит ко всем тем случаям, где римляне употребляют выражение jus singulare 2. Для понятия права, противопо-
1 Jus singulare est quod contra tenorem rationis propter aliquam utilitatem auctori-tate constituentium mtroductum est (сингулярным правом называется то, которое введено авторитетом законодателя, вопреки силе принципа, во внимание к некоей практической надобности), L IS, D. de legibus, 1, 3.
s Гай, III, § 114, обозначает как сингулярное право, не допускающее перехода по наследству требования адетипулятора, и правило о ничтожности адстипуляции, заключенной рабом; L 2 de test mil., 29, 1, гласит, что воинское завещание содержит в себе нечто сингулярное; L. 23, § 1 D , de poss 41,2 обозначает jus postlinumi как сингулярное; L. 2, § 2. D de jure cod., 29, 7 объявляет сингулярным правило о том, что для действительности кодициллярных определении в некоторых отношениях решающее значение имеет время составления завещания (но не кодицилла); по L. 23 § 3. D. de fideicom. lib , 40, 5 отпущение на волю раба в порядке фидеикомисса, которое завещатель приурочил к тому времени, когда наследник достигнет определенного возраста, сингулярным образом действительно и тогда, если наследник умрет ранее достижения этого возраста; по L. 44, § 3 D. de usurp., 41,3, сингулярным является правило, что время, в течение которого права на наследство не предъявлены, засчитывается в срок приобретательнои давности, по L. 44, § 1, D. de poss., 41, 2,—что раб без ведома господина приобретает ему пе-
ложного- этому, для права, соответствующего принципиальным положениям (prinzipmassiges Recht) — tenor rationis — у римлян лет технического термина 3; нет в нем необходимости и для нас.
Сингулярными являются, например, запрещения дарения, римские законы о неспособности принимать наследство, ограничения интерцессии женщин, так как эти нормы нарушают общие правомочия отчуждения и распоряжения; в общегерманском и гражданском (германском) праве сингулярны: нормы, касающиеся формы обязательственных договоров, в виду того, что принципиально для таких договоров не требуется определенной формы; нормы ответственности владельцев гостиниц и железных дорог (ответственность за повышенную опасность), так как они противоречат общему принципу ответственности за вину, но не так называемая ответственность за 'находящегося в просрочке должника, так как она является следствием обязанности возмещения вреда, связанной с просрочкой.
2. Понятие сингулярного (чрезвычайного) права совсем не лишено значения, как это часто утверждают за последнее время; систематическое исследование требует ясности в вопросе о том, какое из двух противостоящих друг другу правил соответствует высшему правовому принципу и какое из них ему противоречит. Это понятие не лишено и практического значения, ибо из него следует, что сингулярные правовые нормы не подлежат в общем порядке применению по аналогии, так как они не отменяют высшего правового принципа, а только стремятся нарушить его в особых случаях.
а) В пределах более узкого принципа, лежащего в основе сингулярной нормы, допустима аналогия (а не механическое заключение от противного: argumentum a contrario). Так, например, римские юристы распространили на другие интерцессии сена-тус-консульт Веллеяна (Velleianum), запрещавший женщинам
кулии; по L 15 D. de reb. cred., 12, 1, — что заем, при известных обстоятельствах, может быть заключен без передачи суммы займа. Во всех этих случаях, по мнению римлян, руководящий принцип нарушается в силу особых основании В соответствии с последующим развитием права некоторые из этих положений, впрочем, представляются нам теперь не сингулярными, а последовательно вытекающими из изменившихся за это время б^олее общих положений. В особенности действительность обязательства по займу в случаях L. 15 D. 12, 1, вытекает из современного (правильно сформулированного) понятия займа (об этом-т. П, § 139).
з Jus commune не кажется мне, как это До сих пор было общепринятым, противоположностью jus singulare, но противоположно лишь праву, действующему для определенных слоев населения, которое может быть сингулярным (часто и бывает), но не должно быть обязательно сингулярным; другими словами, оно противоположно особому праву {«jus proprmm» или «privilegium»), в частности «jus nulitare» и «jus fisci» Насколько мне известно, также и в источниках jus commune и jus singulare никогда не противопоставляются Друг другу, а вышеуказанным выражениям. Так, Paulns, II, 4а, ? 3, затем L. 7 D. de inj test., 28, 3 иЬ. 3, так же какЬ. 11 D. de test mil., 29, 1, противопоставляют jus commune завещаний и jus proprium солдат или jus nulitare; L. 15 D. desubst , 28, 6, противопоставляет jus commune субституции prmlegium militum, a L. 37 D. de jure Ilsei, 49, 14, — jus commune конкурсного кредитора — противопоставляется pnvilegium fisci. To обстоятельство, что упоминаемые здесь особые предписания являются в то же время сингулярным правом, не должно вызывать удивления, так как именно в римском праве особые права часто совпадают с сингулярным правом.
ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ I. ПРАВО
ВИДЫ ПРАВОВЫХ НОРМ
поручительство и принятие на себя чужого долга; больше того, они путем такой аналогии создали понятие интерцессии 4.
б) Далее, образование первоначально сингулярной нормы может проложить путь к изменению или отмене прежнего принципа; например, ответственность железных дорог может быть расширена до ответственности всех предприятии и сооружений, являющихся источником повышенной опасности, как это пока что имеет место в отношении автомобилей и самолетов (т. II, § 246 ел.)
II. Под особенным или особым правом мы понимаем отклоняющееся от общего правила право для особых категорий лиц, вещей или отношений.
1. Недостаточно, следовательно, для понятия «особое право», чтобы оно действовало только для определенных категорий; норма о должностных обязанностях государственных служащих, слу жебных отношениях солдат, постановление о плодах и принад лежностях, о последствиях купли-продажи или заключения брака не являются особым правом, хотя они относятся только к определенным категориям лиц, вещей и действий Существо осо бого права состоит, скорее, в том, что оно изъемлет эти особые категории из общего правила, действующего как таковое и в отно шении их, и подчиняет их особой норме, образуя, тем самым, для этих категории особое право, jus proprium, которое отличается от jus commune, действующего для всех остальных.
2. Возможен случай, когда всеобщее право содержит более высокий принцип, а особое право его нарушает; в таком случае особое право является в то же время правом сингулярным. Но это не является ни обязательным признаком понятия, ни даже лишь нормальным случаем.
Торговое право в большей своей части не является правом сингулярным, а только особым правом для купцов и торгового оборота Тридцатилетняя давность и более короткие сроки давности противопоставляются друг дру§у как общее правило и особое постановление, но не как высший прин-цня и его нарушение. Римский максимум процентов в размере 6% и особый
« См также Regelsberger, Gottmger Festschrift f Jhermg, 1892, S 51 ft , Jess, Recht, 1914, S 81 И , 84 Согласны с вышеизложенным такгке R Schmidt, DogmJ, 72, S 81 К , ж цитированные там же авторы Сомнительное изречение Павла «Quod тего contra ratio-nem juris receptum est, non est producendum ad consequentias > (L 14 D de leg, 1, 3, L 141, pr DdeRJ, 50,17,см также L 162 de R J ), правильно поэтому только в том смысле, что сингулярная норма не должна быть расширена до общего правила Следовательно, например, как указывает L 23, § 3, D de fid jib , 40, 5, сингулярнуЬ норму о fideicomis-sum libertatis нельзя распространять на фидеиъомиссы другого содержания Таков ли смысл приведенного выше высказывания Павла — безразлично Тем не менее, нет особых основании предполагать больше, чем ошибку в способе выражения С допустимостью аналогии в указанных выше границах в теории и практике (к сожалению, и в решениях имперского суда RGB, 87, S 360, 48, S 265, 65, S 362, см также 78, S 171) часто не считались, правильно, однако, решает вопрос RGE 87, S 286, 373, 113, S 186 Примеры применения особых норм по аналогии § 157, прич 29, т II, § 234, прим 2, § 132, прим. 4.
максимум для купцов (8%) и для vm illustres (4%) нужно рассматривать как общее и особое право, а не как право, выражающее общий принцип, и сингулярное право
3. Особые нормы, содержащие преимущества для тех катего рий лиц, вещей и отношений, на которые они распространяются, называются по старой терминологии привилегиями, точнее — при вилегиями в широком смысле. Они основаны непосредственно на общей норме права, следовательно, их не следует смешивать с привилегиями в узком смысле, или с индивидуальными нормами (см. выше, § 43).
4. Германское право создало для известных жизненных отно шений и профессиональных кругов целые совокупности постано влений особого права, как торговое право, в прежнее время — право высшего дворянства (см. § 109, абз 3, конституции 1919 г.) и ленное право, а в новейшее время, — особенно, трудовое право. Такие совокупности норм обозначают как «особое право» в узком смысле или также «специальное право»
§ 45. Нормы уполномочивающие, истолковывающие, дополняющие, принудительные (императивные).
Bulov>, Zlv A 64 S 71—93 Stammler Ziv A , 69 S 14—29 и в особенности Recht der Schuldverhaltniss 1897,3 55—83 Eisele Ziv A 69 S 329 Enneccerus Rechtsgeschdft S 152—160, Regelsberger I § 32 Ehrhch, Das zwuigende und nichtzwmgende Recht im BG, 1899 и по этому же вопросу Holder Krit VS 42 S 477 ff Fnehch, Vom zwmgendeu und nicbt zwingenden Privatrecht Aarau, 1922 Colm-Capitant I, p 8 etc Ehrenzweig § 14 II
I. Объективное право регламентирует жизненные отношения; но оно также в широкой мере призывает отдельное лицо к активности, давая ему возможность самому строить свои правоотношения путем юридических сделок, предоставляя ему так называемую частную автономию (которая, конечно, обосновывает только субъективное право, почему ее не следует смешивать с подлинной автономией, устанавливающей объективное право).
Эта творческая сила может покоиться только на объективном праве; ибо правовые последствия, которые человек пытался бы создать единственно в силу своего полновластия (Machtvollkom-menheit), нуждались бы еще в признании их общей волей, т. е. не были бы правовыми последствиями. Правовые нормы, дающие ?•- человеку власть устанавливать правовые последствия, мы называем уполномочивающими *. Они в редких случаях получают
1 Наличие и особую природу этих правовых норм впервые подчеркнул Бюлов, цит соч , название «уполномочивающие правовые ворчы» (ermaehtigende Rechtsatze) было предложено Эизеле Лежащий в основе этого наименования и изложенных в тексте соображений взгляд, что, в силу полномочия закона, волей частного лица вызываются правовые последствия сделки не нужен с точки зрения логики, ведь с тем же основанием можно считать закон причиной, порождающей правовые последствия, при наличии воля частного лица Но изложенный взгляд фактически господствует и в римсьом и в совре-
ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ I. ПРАВО
ВИДЫ ПРАВОВЫХ НОРМ
прямое выражение 2, а вытекают из других норм, главным образом из того, что право нормирует содержание отдельных юридических сделок и связывает с ними определенные правовые последствия 3, или из того, что для многих видов сделок, например для установления обязательственных отношений, право ограничивается рядом общих предпосылок4, следовательно молчаливо признает их действительными, если имеются эти предпосылки и нет особых предписаний ограничительного характера. В области экономики имперская конституция 1919 г. в ст. 152, в соответствии с ранее действовавшим правом, провозгласила принцип свободы договоров * (в пределах закона) 4а.
П. Если содержание сделки, имеющее решающее значение для ее правового действия, неясно, его нужно установить путем7 толкования. Иногда закон приходит на помощь толкованию, устанавливая для сомнительных случаев так называемые истолковывающие нормы. Поскольку они действительно не больше чем истолковывающие нормы (см. ниже, III, 2), они не регулируют прямо действие сделки, а только поясняют ее содержание, так что причины правовых последствий все же могут быть сведены к уяснению при помощи истолковывающей нормы воли сторон.
1. Чисто истолковывающие нормы должны применяться в тех случаях, когда считается, что волеизъявления сторон, т. е. не только их слова, по все их поведение, содержат (хотя бы и очень неопределенное или сомнительное) распоряжение по вопросу, о котором идет речь. Так, § 722, абз. 2,— истолковывающее предписание, § 722, абз. 1, — восполняющая (диспозитив-ная правовая норма (см. ниже, III)43. '
мснном праве, выступает в различных оборотах речи (я обязываюсь, я отчуждаю, я назначаю наследника) и служит для выяснения важных явлении в области развития права. См. Enneccerus, Rechtsgescbaft, S. 152—160 Чисто логически только совокупность условий, т. е. закон п юридическая сделка вместе, могут считаться причиной правового действия сделки. •*
2 Примеры: § 1432 — «Супруги могут определить свои имущественные отношения по договору (брачный договор)»; § 1937 — «Наследодатель может назначить наследника односторонним распоряжением на случаи смерти (завещание, завещательное распоря жение)». См. далее, § 1938, 1939, 1940, 1941, 2100, 2265, 2266 и т. д.
3 Если, например, § 433 гласит: «По договору купли-продажи продавец вещи обя зуется передать вещь покупателю... Покупатель обязан уплатить продавцу условленную цену», то косвенно этим говорится, что стороны путем соглашения, которое мы назы ваем куплей-продажей, должны быть в состоянии вызвать указанные последствия. Если § 929 нормирует условия передачи собственности, то в этом содержится также уполномо чие частным липам осуществлять переход собственности путем совершения указанной в § 929 сделки.
4 См., например, § 305: «Для установления обязательства посредством сделки, а ташке для изменения содержания обязательства необходимо заключение договора между участвующими лицами, поскольку в законе не предусмотрено иное».
* См. предисловие редакторов.
" См. SioH в Nipperdey, Grundrechte, Bd. 3, 1930, S 152.
•«tf § 2108, абз. 2, предлож 1, является истолковывающей, а не восполняющей нормой, RGE, 106, S 355 О различии между этими нормами см. Mamgk, Irrtum und Aus-legung, 1918, S. 122 ff, Oertmann, Rechtsordntmg und Vertehrssitte, 1914, S. 2 18 it.
/ I У1
2. Истолковывающие нормы Г. У. в большинстве случаев можно узнать по словам «в случае сомнения»; один раз сказано прямо «истолковывающая норма», § 186. Однако те нормы, которые не имеют этого внешнего признака, можно считать истолковывающими, если стороны — что можно предполо жить — намерены по данному вопросу принять решение (сделать распоря жение), но содержание его еще не определено. Например, норма § 156, предлож. 1, о том, что при продаже с аукциона договор считается заключен ным только после удара молотком, — является истолковывающим прави лом, несмотря на отсутствие слов «в случае сомнения». Ибо тот, кто объявляет о продаже с аукциона, либо хочет только вызвать других, чтобы они сделали свои предложения, так что договор будет заключен лишь после удара молот ком, либо аукционист обращается с предложением заключить договор к ли цу, заявившему высшую цену, так что каждое заявление цены является (условным) принятием предложения (заключить договор); ст. 156, предлож. 1, разъясняет только сомнение относительно того, что имеется в виду—пер вое пли второе.
3. Иногда истолковывающая норма в то же время содержит изменение смысла, — именно когда употребленное сторонами выражение противоре чит цели, и лишь путем изменения его смысла может быть выявлена действи тельная цель. Так, отлагательное условие предоставления по завещанию, направленное на воздержание или совершение какого-либо действия в тече ние неопределенного времени, превращается, путем изменения его смысла, в отменительное условие противоположного содержания, — § 2075. Другие примеры: § 360, 566, 2072.
III. В случае если стороны не регулируют сами свои правоотношения, право, поскольку, тем не менее, регулирование необходимо или желательно, устанавливает восполняющие правовые нормы. Их существо состоит не в том, что частная воля может изменить или оттеснить их 5, а в том, что по своему назначению они подлежат применению лишь в том случае, когда стороны не определили иное. В отом смысле они эвентуальные нормы5а. Мало удачно обозначают часто восполняющие нормы как дпспо-зитивное6, посредствующее, не императивное право. Однако последнее выражение охватывает также нормы, уполномочивающие и истолковывающие.
1. Различаются два рода восполняющих норм:
а) один род норм устанавливает предписание на тот случай, когда вообще не принято никаких распоряжений о порядке регулирования
s Этот прежде довольно распространенный взгляд нашел свое выражение в термине «гибкое право» (uachgiebiges Recht), который, однако, следует признать мало удачным.
за Thur (I, § 27) с полным основанием указывает, что разница между истолковывающими и восполняющими нормами проявляется, прежде всего, в отношении сделок, для которых предписана определенная форма. Право наследования по закону и имущественные отношения супругов по закону (восполняющее право) отпадают, только когда имеется - составленное по форме завещание (договор о наследовании) пли брачный договор. Правила толкования (в отношении формальной юридической сделки, например § 2066 ел , также § 313, 314) не применяются, если конкретная воля сторон нашла какое-либо выражение.
0 Подразумевается: leges, quae disponunt tantum, non cogunt (законы, которые только постановляют, но не принуждают).
У
Не нашли, что искали? Воспользуйтесь поиском по сайту:
©2015 - 2024 stydopedia.ru Все материалы защищены законодательством РФ.
|