Солъмский судебный и земский летав 1577 г 3, который действовал до 1900 г. в отдельных местностях обоих Гессенов и во Франкфуртской области,
Вюртембергское земское право 1555, 1567 и, в последней обработке^ 1610 гг ,
Конституции курфюршества Саксонии 1572 г. с изданными в дополнение к ним постановлениями 1661 и 1746 гг. — источники права, которые действовали в Саксонии до 1865 г.,
Судебный и земский уставы для Нассау 1616 г. — по существу римские,
Гельдернское земское право 1619 г для верхней части Руремонда,
Земское право Прусского герцогства 1620 г., пересмотренное в 1684 и 1721 гг. (С. Кокцеи, S. Cocce]i)
__ Наконец, Баварское земское право 1616 г и, в особенности, составленный Крейттмайером Codex Maximihaneus bavaricus civilis 1756 г — довольно полный кодекс, который хотя и признает субсидиарное действие римского права, все же оставляет в силе и партикулярное право в значительной его части
§ 9. Кодификация законов земель. Имперская власть все более и более ослабевала. В XVIII столетии, особенно со времени Фридриха II, Германская империя фактически распалась на ряд самостоятельных государств, объединенных лишь слабой государственной связью — больше кажущейся, чем действительной,— пока, наконец, она (в начале XIX столетия) не оборвалась окончательно. Вместе с ростом самостоятельности отдельных государств (земель) расширялись и их задачи в области законодательства. Теперь было уже недостаточно, по образцу ранее со ставленных сборников права земель, собрать отклонения партикулярного права от общего права и упорядочить отдельные части права; суверенное абсолютистское государство должно было придать всему праву в целом удобную для применения форму и устранить, в соответствии со строгими требованиями государственного единства, многочисленные различия между римским и немецким, общим и'партикулярным, городским и римским правом. С середины XVIII столетия в более крупных государствах пробуждается поэтому находившее опору, прежде всего, в идеях естественного права (см. § 20) стремление кодифицировать право, т. е. изложить его в едином кодексе, с исключением других действующих источников права. Начало этому положила Прусспя.
I. Прусское земское право. Фридрих II уже в 1746 г. поручил великому канцлеру Кокцеи (Cocceji) составить кодекс, «основанный исключительно на разуме и конституции государства», который должен был заменить «бессистемно компилированное и изложенное на латинском языке римское право»; но эта попытка не удалась вследствие несостоятельности труда канцлера Кокцеи, построенного почти исключительно на естественноправовых и романистических основах.
u Составлен франкфуртским синдиком д ром Иоганном Фнхардоч, им состашена также Франкфуртская реформация 1578 г
R кабинетском указе на пмя великого канцлера Каркера 14 апреля 1780 г. король, опираясь на исторически существую-иее положение, дал два указания — собрать особое право отельных провинций в провинциальные уложения и составить „кодекс, имеющий по отношению к ним субсидиарное действие, на снове'Corpus juris и национального законодательства, с исклю-чением всего устаревшего, не совместимого с естественным правом яли бесполезного. Каркер принял на себя председательство в образованной им комиссии, идейным главой которой стал вскоре []Карл Готлиб Сварец 1. Наряду с римским правом было исполь-"зовано немецкое право, в особенности Саксонское зерцало, Маг-дебургское и Любекское право. Проект был опубликован в шести частях в 1784—1788 гг. и после переработки вновь напечатан: "" -сперва, 20 марта 1791 г., как «Всеобщее уложение для прусских государств», а затем, после приостановления действия и пересмотра, — как «Всеобщее земское право для прусских государств»,
• вновь опубликован 5 мая 1794 г. — Allgemeines Landrecht fur «"}Це preussischen Staalen (ALR) 2. Это уложение вступило в дей-
I-, ствие 1 июня 1794 г. Кодификация же права провинций была про-Тизведена только для Восточной (1801 п 1802 гг.) и Западной Прус-.чщи (1844 г.).
* ' 1. Чтобы смягчить переход, действие трех титулов II части, содержа щих брачное и семейное, а также и семейно-наследственное право, вначале, до кодификации провинциального права, было приостановлено поскольку последнее прямо и бесспорно противоречило действующему римскому или •саксонскому праву, однако это приостановление было почти повсюду, за исключением Kurmark (Старой марки) и Neumark (Новой марки) и Котбуз «кого округа, постепенно отменено, а там, где оно осталось в силе, действие «го было значительно ослаблено практикой. Эти же части кодификации и некоторые другие предписание земского права не приобрели силы закона в большей части Вестфалии.
2. Кодекс состоит из 2 частей, которые распадаются на 23 или 20 титулов и более 17 000 параграфов Он охватывает частное и публичное право. •Система расположения материала восходит (по примеру Пуфендорфа) от •отдельных лиц к семье, к сословиям, к церкви и государству, по отличается, •однако, серьезными недостатками, как, например обязательственное и наследственное право рассматриваются в разделе основании приобретения •собственности. Ошибочным является стремление устранить общие прин ципы и понятия и растворить право в единичных нормах, которые препятствуют разрешению котроверз и исключают всякую свободу научного исследования, причем они все же не в состоянии предусмотреть каждый отдельный случаи («казуистический метод») Наряду с этими недостатками . имеются и серьезные преимущества практический здравый смысл жизненный опыт и чувство справедливости, учет немецких правовых воззрений и понятий, вполне немецкий способ выражения Как первая попытка
1 Родился в Швеиднице 27 января 1746 г , умер 14 чая 1798 г в Берлине в зва нии тайного советника Верховного трибунала и члена Законодательной комиссии См
• в особенности Stolzel, Karl Oettlieb Svarez Наряда со Сварепом отличился при составле-1 вин кодекса также Эрнест Фердинанд Клейн (Ernst Ferdinand Klein)
2 Литература — см наше, § 24, IV
ВВЕДЕНИЕ
зафиксировать в форме закона всё подвергшееся изменению судебной практикой римское и немецкое право в его совокупности, слить их воедино и окончательно освоить, таким образом, бывшее первоначально чужим право — Уложение имеет национальное значение, которое не следует недооценивать. В Германское гражданское уложение (BGB) германские правовые идеи во многих случаях проникли через посредство прусского земского права. 3. Закон отменил общегерманское право (das gemeine Recht), по оставил в силе партикулярное право, которое, однако, благодаря фактическому перевесу писаного права, оказалось постепенно отодвинутым на задний план. Но там, где в наполеоновское время действовал французский гражданский кодекс, отменивший партикулярное право, действие последнего не было восстановлено и, таким образом, в первую очередь действовало земское право.
4. В конце XIX столетия действие его распространилось на 7 восточных прусских провинций, кроме Передней Померании и Рюгена; в провинцию Вестфалию и некоторые нижне рейнские округа (Реес, Эссен, Дуйсбург); в некоторые части провинции Ганновер, принадлежавшие до 1815 г. Пруссии (Остфрисланд, Линген и в части Эшссфельда); в баварские княжества Ансбах и Байрейт, а также в ранее бывшие орфуртскими округа Великого герцогства Веймарского.
II. Австрийское уложение. В Австрии также потерпели неудачу первые проекты общего уложения, составленные при Марии-Терезии и Иосифе П. Однако при Леопольде II и Франце II был выработан новый проект, и по получении многочисленных отзывов и основательном пересмотре он был опубликован 1 июня 1811 г. как «Общее уложение для всех наследственных земель австрийской монархии»; уложение было введено в действие с 1 января 1812 г. (ABGB). В течение первой мировой войны уложение изменено тремя новеллами (Teilnovellen) и действует еще в настоящее время в Австрии и Чехословацкой республике.
Уложение распадается на 3 части и 1502 параграфа с общей нумера цией и содержит только общее частное право, за исключением разделов, относящихся к определенным общественным кругам или группам лиц (специальное право); оно изложено кратко, наглядно и четко, в основном построено на римской правовой основе, но под влиянием естественного права в него проникло и немецкое право. Философия Канта 3 также оказала свое влияние. Уложение разработал Франц Алоис Цейллер (ум. в 1828 г.), теоретик естественного права Венского университета, а затем — член Законодательной комиссии. Австрийское гражданское уложение (ABGB) отменило не только общегерманское, но и партикулярное право.
III. «Code Napoleon» (Кодекс Наполеона). После того как более ранний проект кодификации французского частного права потерпел неудачу в Национальном конвенте (1793г.), кодификацию 4 вновь предпринял Наполеон, в качестве первого консула (1800 г.); составленный в очень краткий срок и затем
5Swoboda, Das ABGB im Lichte der Lehren Kants, 1926; его же, Die Neugestaltung derGrundbegnffe unseres burgerlicfien Recbts, 1929.
* К истории вопроса: Esmein, Cours elementaire d'hiswjre dudroit francais; также Heintheimer, Einleitung ш ZiviJgesetze der Gegenwart, Bd.I: Fraukreicb, 1928; Cohn-Capt-tant,I, p. 15 suiv.
РАЗВИТИЕ ПРАВА ДО ГРАЖДАНСКОГО УЛОЖЕНИЯ
многократно подвергавшийся пересмотру, кодекс был обнародован 20марта 1804 г. под названием «Code civil de* Francais» (граждан ский кодекс французов) п. затем вновь в 1807^.г. под названием «Code Napoleon». *""*
1. Кодекс распадается на 3 книги, титулы и 2281 статью с общей нумерацией, и в нем слиты депствовавшее в южных провинциях Франции преимущественно римское droit eerit (писаное право) и действовавшее в северной и средней Франции близкое к германскому droit coutumier (обычное право). Поэтому в некоторых отношениях он богаче германскими правовыми элементами, чем другие уложения того времени. На кодекс оказали определяющее влияние работы французского юриста Потье (ум. в 1772 г.). Благодаря изящному, ясному и точному изложению, в особенности же благодаря проведению полного равенства * в правовом отношении и отмене всех феодальных привилегий, кодекс приобрел прочное признание также во всех тех нефранцузских странах, в которых он был введен в действие.
2. В Германии кодекс действовал до 1900 г. во всех землях по левому берегу Рейна, т. е. в большей части Рейнской провинции, в принадлежащем Ольденбургу княжестве Бпркенфельд, в рейнском Гессене, в баварском Пфальце и Эльзас-Лотарингии, а на правом берегу Рейна — только в частях бывшего герцогства Берг. Им было отменено не только общегерманское право, но также (за исключением специально оговоренных случаев) и партикулярное право.
IV. Баденское земское право. В Бадене (после того, как с 1808 г. там действовал французский кодекс) в 1809 г. был введен в действие официальный перевод французского ко декса, с добавлениями к соответствующим статьям, под наимено ванием «Badisches Landrecht». Этот законодательный сборник, так же как и французский кодекс, отменяет общегерманокое и партикулярное право.
V. Саксонское гражданское уложение. В резуль тате основательной переработки проектов 1851 и 1852 гг., 2 ян варя 1863 г. было опубликовано гражданское уложение для коро левства Саксонии, вступившее в действие 1 марта 1865 г. Оно осно вывается («несколько запоздалый плод немецкого партикуляризма в праве») на общенемецкой науке права и на более старом сак сонском праве и излагает в 2620 параграфах частное право, с исклю чением некоторых (особого вида) прав. Оно отменяет общегерман ское и партикулярное право.
§ 10. Законодательство Северо-Германского союза и Германской империи.I. Основание Северо-Германского союза и объединение его с южногерманскими государствами в Германскую империю создало, наряду с единой империей, центральную власть с правом
* См. предисловие редакторов.
ВВЕДЕНИЕ
непосредственного законодательства для всей империи. Однако конституция Северо-Германского союза 1 июля 1867 г., так же как и конституция Германской империи в редакции 16 апреля 1871 г., ограничивала право законодательства в области частного права обязательственным правом, торговым и вексельным правом. Только на основе пятикратно вносившегося предложения «Микель-Ла-скера» компетенция импернп была распространена на все гражданское право законом 20 декабря 1873 г. об изменении статьи 4, № 13, имперской конституции. От возможности нового раздробления права предохраняла ст. 2 имперской конституции, которая порвала с многовековой традицией и установила, наконец, правило: «Имперское право ломает земское право».
Время после основания Северо-Германского союза было периодом такой бурной законодательной деятельности, какую до того пережила только Франция в наполеоновское время после революции. Были отчасти вновь созданы, отчасти поставлены на более или менее новые основания не только государственное право империи, но и уголовное право, судоустройство и процесс, промышленное право и социальное страхование рабочих. В конце столетия Гражданским уложением и дополнительными к нему законами огромное дело объединения законодательства в области частного права было в основном завершено.
II. До Гражданского уложения (до 1 января 1900 г.) в Германии было четыре главных области, в которых действовало различное гражданское право:
1. Область прусского общего земского права (ландрехта).